Участник акционер бенефициар в чем разница
Бенефициар: определение термина
Уставный капитал ООО «Салют» на 70% принадлежит ООО «Люкс», на 20% — Петрову В. С. и на 10% — Степанову А. В. При этом Степанову принадлежат 100% уставного капитала ООО «Люкс». Таким образом, Степанов — бенефициарный владелец ООО «Салют», несмотря на то что де-юре его доля в данной организации в 2 раза меньше, чем доля Петрова.
Гражданин Львов А. Е. владеет 55% акций в ПАО «Виктория», которое, в свою очередь, является владельцем 70% акций в ПАО «Алмаз». Фактически Львов не владеет акциями «Алмаза» напрямую, но является косвенным участником этого общества. Доля его косвенного участия составит 0,55 × 0,70 = 0,385, или 38,5%. Следовательно, Львов имеет преобладающее участие (более 25%) в капитале ПАО «Алмаз» и соответствует критериям бенефициарного владельца данной компании.
Бенефициар и фактический владелец (юрлица или физического лица) — одно и то же?
Понятие «фактический собственник» на уровне законодательства РФ, в свою очередь, не закреплено. В некоторых источниках права оно приводится в том же контексте, что и термин «бенефициарный владелец» (например, в письме Минфина РФ от 09.04.2014 № 03-00-РЗ/16236). Можно ли в связи с этим их отождествлять?
В принципе, это правомерно, и повод тому дает определение бенефициарного владельца, приведенное в законе № 115-ФЗ. В данном нормативном акте сказано, что бенефициар может соответствовать лицу, имеющему возможности влиять на решения, принимаемые юрлицом (даже несмотря на то, что ему, возможно, не принадлежат какие-либо доли в уставном капитале фирмы).
Вполне допустимо именовать «фактическим владельцем» человека, который по тем или иным основаниям является бенефициарным владельцем физлица. Более того, в данном случае правомерно говорить о некоторой «чистой форме» фактического владения, поскольку законодательством не предусмотрено выделение уставного капитала физлица. Например, бенефициарным (фактическим) владельцем физлица можно назвать получателя средств, указанного физлицом в своем завещании.
Какие фирмы должны вести учет бенефициаров?
Обязательства по учету бенефициаров возлагаются на юридических лиц, не являющихся:
Организации обязаны знать своих бенефициаров, принимать при необходимости меры по получению сведений о них, перечисленных в подп. 1 п. 1 ст. 7 закона № 115-ФЗ, обновлять данные сведения ежегодно, хранить полученные данные не менее 5 лет.
Кроме того, сведения о бенефициарах фирмы могут раскрываться в ее отчетности — в порядке, установленном законодательством (п. 7 ст. 6.1 закона № 115-ФЗ). Порядок раскрытия информации определен в ПБУ 4/99 «Бухгалтерская отчетность организации», ПБУ 11/2008 «Информация о связанных сторонах» и в рекомендациях аудиторам, содержащихся в Приложении к Письму Минфина России от 29.01.2014 N 07-04-18/01 (Письмо Росфинмониторинга от 29.07.2019 N 01-04-05/17015). В частности, информация о таких лицах раскрывается в пояснениях к бухгалтерскому балансу и отчету о финансовых результатах.
Какие фирмы должны раскрывать своих бенефициаров?
Юрлица, а также ИП обязаны предоставлять сведения о бенефициарах по запросам (п. 6 ст. 6.1 закона № 115-ФЗ, п. 10 положения, утвержденного постановлением Правительства РФ от 19.03.2014 № 209):
Как общества осуществляют учет и раскрытие информации о бенефициарах, пошагово разъяснили эксперты КонсультантПлюс. Получите пробный доступ к системе К+ и бесплатно переходите в Готовое решение.
Законодательно форма сведений о бенефициарных владельцах не утверждена. Но она должна включать в себя:
Образец заполнения справки можно скачать ниже.
Итоги
Для юридического определения статуса бенефициарного владельца необходимо, чтобы физлицо владело не менее 25% уставного капитала организации. Фирмы и ИП обязаны информировать Росфинмониторинг, ФНС, организации, управляющие денежными средствами, о своих бенефициарах по запросу.
Узнать больше об особенностях работы органов финансового контроля (которые, в частности, имеют полномочия запрашивать у юрлиц и ИП сведения об их бенефициарах) вы можете в статьях:
Учредитель и бенефициар – в чем разница
Учредитель и бенефициар – в чем разница? Вопрос, который рано или поздно задает себе каждый начинающий предприниматель. Итак, кто же такой бенефициар и какими правами он наделен, попробуем выяснить.
Кто такой бенефициар?
Бенефициар – это физическое или юридическое лицо, который получает начисления на свой счет. В его адрес осуществляются денежные операции.
Помимо этого, бенефициар может передать свое имуществу другому юридическому или физическому лицу и за это получать дополнительные доходы. Например, он может передать акции брокеру и получать дивиденды.
Бенефициаром можно назвать человека, открывшего документарный аккредитив.
Если рассматривать это понятие на практике, то бенефициаром считается продавец или экспортер товаров. Он заключает международный договор купли продажи и тем самым реализует товар или предлагает ту, или иную услугу.
Кого можно считать бенефициаром?
Бенефициаром можно считать:
Владелец фирмы может не раскрывать себя. Но это не уменьшает его прав. Он может участвовать в выборе сферы деятельности компании, формировать уставной капитал, продавать акции и покупать новые, выбирать руководителей и других сотрудников, а также участвовать в собраниях акционеров и выносить вердикт по тому или иному вопросу.
Права и защита прав бенефициаров
Бенефициар наделен следующими правами:
Согласно законодательству Российской Федерации, бенефициар может обратиться за помощью в суд и оспорить некоторые аспекты.
Его права могут быть нарушены руководством фирмы или другими бенефициарами.
Ситуации, когда бенефициар может обратиться в суд:
Бенефициар и учредитель – в чем разница
Учредитель и бенефициар – в чем разница? Ответ на этот вопрос кроется в смысле каждого понятия. Если про бенефициара мы говорили, то сейчас стоит дать объяснение понятию «учредитель».
Учредитель – физическое или юридическое лицо, которое совершает имущественные сделки.
Он может получить право доверительной собственности на тот или иной объект и, в последующем, передать управление другому лицу.
Итак, в чем же разница между этими двумя понятиями?
Как становятся бенефициарным владельцем юридического лица
Бенефициарным владельцем юридического лица считается один или несколько собственников компании. Они имеют возможность участвовать в деятельности компании, и принимать решения. Воздействие на дела компании может быть прямы, так и косвенным.
Бенефициар юридического лица всегда высказывается по всем вопросам и его голос может стать решающим. Например, при распределении доходов или при обсуждении новых инвестиционных проектов.
Как становятся бенефициаром физического лица
Бенефициар физического лица, в любом случае, должен быть установлен. Этот фактор прописан в стандартах международных организаций. Но получить какие-то сведения о них довольно сложно. Причин много и объяснить их можно тем, что они самостоятельно обнародуют подобную информацию. А могут умышленно молчать.
Бенефициар физического лица – это попечитель или представитель субъекта, представленный на законных основаниях. Конечно, если не обращать внимание на криминальную сторону вопроса. Например, бывают случаи, когда студенты, безработные или малообеспеченные люди участвуют в обналичивании крупных сумм. Подобных схем очень много.
Если посмотреть на ситуации с формальной точки зрения, то этих лиц невозможно назвать бенефициарами. Но их действия выполнены согласно закону, они провели операцию, а значит являются таковыми, хоть и банк не может выявить данные об их счетах.
Учредитель и бенефициар – в чем разница? Мы попытались ответить на поставленный вопрос. В итоге хочется отметить, что информацию о бенефициарах выясняют банковские организации. Клиент, перед тем, как открыть счет должен заполнить анкету, где указывает всю информацию о себе. Эти данные передаются в Росфинмониторинг.
Получить информацию о бенефициарах практически невозможно. Это остается тайной кредитной организации и полученные сведения не распространяются.
В чем разница между акционером и бенефициаром оффшорной компании?
Тип оффшорной компании(LTD, LLC, LLP) и особенности законодательства страны регистрации определяют общую структуру предприятия. Но в основном все оффшорные фирмы устроены одинаково – они обязаны иметь акционера, директора, иногда секретаря. Кто же такой бенефициар? И в чем разница между акционером и бенефициаром предприятия?
Определение термина «бенефициар»
Латинское слово beneficium, что в переводе означает «прибыль», «благодеяние», стало основополагающим при возникновении понятия «бенефициар». Слово еще переводят как «выгодоприобретатель». Бенефициар оффшорной компании – это лицо, владеющее долей ≥ 25% в уставном капитале предприятия или лицо, которое может контролировать деятельность компании в независимости от доли формального владения.
При этом бенефициарный владелец может быть директором или акционером оффшорной компании. Выгодополучатель может быть аффилирован с одним или несколькими лицами руководства предприятия. Он обладает существенным влиянием на руководство всего предприятия.
Какие права и обязанности имеет бенефициар оффшорной фирмы:
Законодательство оффшорных юрисдикций защищает интересы бенефициара. Его права гарантируются официальным договором доверительного управления. Этот документ имеет юридическую силу и определяет условия соглашения. Иногда в качестве дополнительных гарантий выступает передаточное распоряжение или сертификат акций.
Договор доверительного управления содержит пункт, где описываются персональная ответственность сторон. В подобном документе также прописывается право бенефициара менять номиналов, если его не устраивает работа уже имеющихся.
Конечный бенефициар имеет возможность:
При этом бенефициару не обязательно как-нибудь обозначать себя. Чтобы сохранить конфиденциальность, многие конечные бенефициары пользуются услугами номинального сервиса.
Конфиденциальность бенефициаров
Всемирная деофшоризация в первую очередь затрагивает классические оффшорные зоны, где еще не так давно бенефициарные владельцы могли сохранять полную анонимность. Под давлением международных организаций многие страны обязаны создавать реестры бенефициаров, куда вносится информация о конечных выгодополучателях.
Для чего государственным структурам информация о конечных владельцах оффшорных компаний? Подобные меры необходимы для противодействия:
Но во многих оффшорных юрисдикциях информация о конечных бенефициарах является закрытой для третьих лиц, что позволяет сохранить определенный уровень конфиденциальности.
Акционеры оффшорной компании
Акционером может быть как физическое, так и юридическое лицо, владеющее акциями компании. То есть акционером может быть и сам выгодоприобретатель. Он фактически владеет акциями и может распоряжаться ними на свое усмотрение. Однако в оффшорной практике распространено такое понятие, как «номинальный акционер». Он владеет долей в компании в интересах и от имени другого лица. Поэтому не все бенефициары являются акционерами и не все акционеры являются бенефициарами.
Форма номинального держателя акций чаще всего используется для обеспечения конфиденциальности владельцу, а также для получения преимущества в виде резидентности акционера. Реже подобное решение применяется для получения финансового маневра при работе с оффшорной компанией.
При своем назначении номинальный акционер подписывает ряд документов. Трастовая декларация – это изложенное в письменной форме заявление номинала, в котором он указывает на формальность его прав по отношению к факту владения акциями оффшорной компании.
Справка. В налоговом праве РФ понятие «бенефициарный собственник» определяется как лицо, имеющее фактическое право на доход предприятия. ст. 7 и 312 НК РФ. Письмо Минфина РФ от 09.04.2014 № 03-00-РЗ/16236. В российском корпоративном праве бенефициар – это лицо, фактически владеющее акциями, долями компании прямо или через других лиц.
Номинальный акционер признает за бенефициаром его право получать доход от деятельности предприятия, иметь право голоса в процессе решения корпоративных вопросов, распоряжаться акциями компании на свое усмотрение. Трастовая декларация является безотзывной и фактически подтверждает право собственности бенефициара на компанию. Документ обычно апостилируют и заверяют у нотариуса. Номинал действует строго по указаниям настоящего выгодополучателя и в его интересах. Акционер подписывает письмо об увольнении с открытой датой, что позволяет бенефициару в любой момент прописать дату и сохранить абсолютный контроль над бизнесом.
Базовые документы деятельности номинального акционера:
Последний документ дает бенефициару возможность реализовать собственные генеральные полномочия в экстренных ситуациях.
Определенные риски привлечения номиналов есть, но грамотное составление трастовой декларации и прочих документов позволит максимально их нивелировать. Воспользуйтесь консультацией от экспертов портала, если вы планируете привлекать номинальных акционеров, директоров. Пишите на электронную почту info@offshore-pro.info.
Как определить конечного бенефициара оффшорной компании?
Бенефициар – это лицо, владеющее долей фирмы в размере минимум 25%. Если физическое или юридическое лицо назначает и увольняет должностных лиц, распоряжается прибылью предприятия, утверждает финансовую отчетность, влияет на прочие сферы деятельности фирмы, то его тоже могут признать конечным выгодоприобретателем.
Может ли бенефициар быть одновременно и акционером компании?
Да. Выгодополучатель может быть как акционером, так и директором собственной компании. Но в оффшорной практике чаще всего реальные владельцы пользуются услугами номиналов для сохранения конфиденциальности и по ряду других причин.
Зачем оффшорной фирме номинал?
В некоторых юрисдикциях присутствуют требования насчет резидентности директоров. Это должностное лицо должно быть местным резидентом. Привлечение номиналов также необходимо для сохранения конфиденциальности владельца.
Читайте другие интересные статьи портала InternationalWealth.info:
FATF в скором времени внесет изменения в процедуры оценки бенефициарного владения. Ужесточения стоит ожидать уже в ближайшие годы. Все потому, что информация раскрытая Pandora Papers…
В октябре 2021 года в некоторые Законы Украины были внесены коррективы, что в первую очередь касается сроков предоставления информации о конечном бенефициарном владельце компании. Также…
В процессе деоффшоризации мировой экономики краеугольным камнем является создание открытых реестров бенефициаров. Когда можно будет легко узнать, кто является собственником той или иной компании, какие…
Кто обычно считается бенефициаром компании?Контроль компании через другие средства, отличные от владенияСочетание коммерческих контрактов. Пример структуры «VIE» для иностранцев, позволяющей «владеть» китайскими стратегическими…
В июне 2020 года правительство Чешской Республики представило палате депутатов законопроект об учетных записях бенефициарных владельцев. Цель законопроекта – отразить в чешском законодательстве требования директивы…
Международная группа по противодействию отмыванию грязных денег ФАТФ призывает страны мира к общественным консультациям, касающимся вопросов прозрачности и раскрытию информации о бенефициарах частных компаний. Усиление…
Впервые термин «бенефициарный собственник» стали употреблять в Великобритании в контексте трастового права с целью разграничить формального собственника траста и лицо, получающее экономическую выгоду от доходов…
Престижность юрисдикции Великобритании, прежде всего, обусловлена политикой борьбы государства с отмыванием денег, противодействиям финансирования терроризма, предотвращением уклонения от уплаты налогов. Это стало возможным путем максимальной…
Кто такой бенефициарный владелец юридического лица
Бенефициарный владелец – это физическое лицо, которое может контролировать деятельность компании. Контроль осуществляется как де-юре, так и де-факто.
Вопрос: Какие документы нужно получить для установления бенефициарного владельца от иностранной организации? Когда запрашивать подтверждение иностранного резидентства для применения положений соглашения об избежании двойного налогообложения?
Посмотреть ответ
Кто такой бенефициарный владелец
Бенефициар – это физическое лицо, принимающее участие в юридическом лице. Размер этого преобладающего участия составляет более 25%. Это же лицо имеет полномочия по контролю над действиями ЮЛ. Значение рассматриваемого понятия зависит от конкретной сферы.
Бенефициарным владельцем могут являться эти лица:
Часто сведения о бенефициарном владельце скрываются. Делается это для обеспечения безопасности деятельности компании, а также для предупреждения претензий со стороны государственных структур.
Законодательная база
Термин «бенефициар» дан в ФЗ №115 (абзац 13 статья 3). Закон этот регулирует область противодействия отмыванию средств. ФЗ №115 обязывает финансовые учреждения устанавливать бенефициарных владельцев. Там же даны критерии для их выявления. Поправка к ФЗ дана в законе №215. В положении содержатся нюансы обнародования соответствующих сведений ЮЛ. ФЗ обязывает юридических лиц заносить в базы данных информацию о бенефициарах. Сведения должны обновляться раз в год.
Определение бенефициаров позволяет увеличить «прозрачность» работы фирм, предотвратить легализацию доходов, добытых преступным путем. Отношения с этими лицами регулируются Положением ЦБ №499. Это Положение содержит следующую информацию:
Дополнительная информация раскрывается в письмах Центробанка. Эти письма содержат различные пояснения, разбор исключительных случаев.
Как определить бенефициара
Бенефициарами могут быть как один, так и несколько фактических владельцев фирмы. Отличительный признак таких собственников – наличие возможности различной степени влияния на деятельность компании. Установить бенефициаров, как правило, сложно. Дело в том, что информация о таких владельцах может вовсе не фигурировать в документах фирмы. Также сведения о собственниках могут содержаться в официальных бумагах, но степень их участия может быть занижена. Отсутствие информации о бенефициарах может быть связано с этими причинами:
Для сокрытия бенефициаров используются различные схемы. Для установления скрытых владельцев нужно знать все эти схемы. Как правило, для сокрытия сведений используется особый метод оформления имущества и правоустанавливающих документов. К примеру, лицо получает доступ к счетам фирмы по доверенности. Доверенность предоставляется «подставным» руководителем. В итоге бенефициар фактически наделяется правом собственности на акции на предъявителя. Вместо «подставного» директора могут фигурировать номинальные владельцы ценных бумаг.
ВАЖНО! Существует также термин «конечный бенефициар». Что он обозначает? В процессе установления фактических владельцев выявляется цепочка выгодоприобретателей. Данная цепочка завершается основным получателем выгоды – конечным бенефициаром. Это лицо, получающее доход от работы фирмы.
Чем отличается бенефициар от выгодоприобретателя
В законодательстве других стран бенефициар и выгодоприобретатель – это тождественные понятия. Однако в законах РФ различают эти термины. Бенефициарный владелец – понятие более узкое. Бенефициар, в отличие выгодоприобретателя, владеет большее 25% долей в капитале фирм. У этого лица есть доступ к управлению. То есть бенефициарный владелец – это более значимый участник. По этой причине именно бенефициаров пытаются выявить официальные структуры.
Кому нужны данные о бенефициарных владельцах
Информация запрашивается для противодействия следующим правонарушениям:
Информация может запрашиваться также частными ЮЛ. К примеру, это могут быть финансовые учреждения, предоставляющие кредиты. Для выдачи займа учреждение запрашивает информацию о бенефициарах. Эти сведения позволяют оценить репутацию фирмы, а также проанализировать риски кредитования. Финансовые компании, в свою очередь, предоставляют соответствующую информацию Росфинмониторингу. Под финансовыми компаниями понимаются следующие субъекты:
Информация о бенефициарах должна передаваться следующим структурам:
Если фирмы отказываются предоставить нужные сведения, на них накладывается штраф. Данные о бенефициарном владельце запрашиваются при заключении контрактов, касающихся государственных закупок. Фирма в ответ на запрос должна отправить документ, включающий в себя информацию о собственниках, в том числе физических лицах, которые считаются учредителями.
Права бенефициаров
Бенефициарный владелец получает права только в том случае, если отношения с ними оформлены официально. Рассмотрим права бенефициаров:
Точный перечень прав зависит от того, в какой именно области работает бенефициарный владелец.
Защита прав бенефициара
Права бенефициарного владельца часто нарушаются. Рассмотрим самые распространенные правонарушения:
ВАЖНО! Для предупреждения нарушения прав рекомендуется оформлять соглашения в письменном виде. В договоре нужно прописать положения, устанавливающие контроль над организацией. В них можно вписать пункты о необходимости неразглашения информации, возмещения ущерба от неправомерных или непрофессиональных действий.
Может ли компания существовать без бенефициаров?
Компании, в состав которых не входят бенефициарные владельцы, – это, как правило, некоммерческие субъекты. То есть целью их деятельности не является извлечение прибыли. Если это коммерческий субъект, всегда будут лица, которые являются конечными получателями дохода. Однако часто определить конечного бенефициара почти невозможно.
К СВЕДЕНИЮ! Несмотря на то что государственные структуры пытаются установить бенефициарного владельца, в результате редко возможно получить всю нужную информацию. Связано это с тем, что существует неограниченное число схем, служащих для сокрытия личности бенефициара.
Номинальный владелец – кто он для закона
Налоговые службы совершенствуются, поэтому у них все больше возможностей, чтобы установить, кто в действительности стоит за той или иной корпоративной структурой. Многие бенефициары готовы добровольно раскрыть свои иностранные компании в России, но в этот момент перед ними встает вопрос – кто такой номинальный владелец?
Определение понятию «номинальный владелец» было дано отечественным законодателем не так давно законом № 140-ФЗ[i] и только для целей амнистии капиталов. Номинал определен как лицо, осуществляющее права собственника имущества в интересах и (или) по поручению физического лица на основании договора номинального владения имуществом, заключенного в соответствии с иностранным законодательством[ii].
Но это определение само нуждается в разъяснениях: например, какой вид договоров имеется в виду? Так, и трастовая декларация, и договор доверительного управления, и агентское соглашение предполагают распоряжение активами в чужом интересе. Этот вопрос недавно был задан Минфину – финансовое ведомство ушло от ответа[iii]. Не менее важен и другой вопрос: каков статус «номиналов» с точки зрения российских правил о контролируемых иностранных компаниях (КИК) и налогового законодательства в целом?
1. Владение «через номинала» как прямое участие в иностранной компании
На первый взгляд, российский законодатель не оставляет сомнений в том, кто является прямым участником иностранной компании, признавая долей прямого участия долю непосредственно принадлежащих лицу акций компании[iv]. Само это слово означает «без промежуточного участия кого-либо»[v]. Может ли претендовать на такую непосредственность бенефициар, чье имя даже не значится в реестре акционеров, вынужденный при любых операциях с акциями или компанией полагаться на содействие другого лица?
Как ни странно, но действующее законодательство дает основания для утвердительного ответа. Так, закон № 140-ФЗ ставит знак равенства между участием декларанта в КИК через номинала и непосредственно[vi].
Но всегда следует помнить о цели принятия данного закона – дать стимул к раскрытию и репатриации активов в рамках амнистии капиталов. Ярким примером узконаправленного характера данных норм являются ст. 39 и 41 НК РФ, дополненные положениями о том, что передача имущества от номинального владельца фактическому не признается реализацией, а само имущество – доходом. Но только если такое имущество и его номинальный владелец указаны в специальной декларации[vii]. Если это формальное требование не соблюдено, бенефициар и номинал снова «распадаются» в глазах законодателя и налоговых органов на двух самостоятельных субъектов.
Таким образом, один лишь закон № 140-ФЗ, хотя его положения крайне полезны для тех, кто готов воспользоваться льготами второго этапа амнистии, но это не выглядит достаточным основанием для того, чтобы в любом случае приравнивать участие бенефициара в КИК «через номинала» к прямому и непосредственному владению акциями.
2. «Номинал» как самостоятельная иностранная структура
Зачастую роль номинальных владельцев для российских бенефициаров выполняют профессиональные компании, позиционирующие себя как трастовые управляющие, а сама передача владения активами оформляется трастовой декларацией (иногда с оговоркой о действиях управляющего as nominee). Даже при разработке закона № 140-ФЗ, правовое управление аппарата Государственной Думы указывало, что установленная законом концепция «номинального владения» охватывает доверительную собственность (трасты), как она понимается в системе общего права[viii]. В правовой литературе высказывалось мнение, что правоотношения между бенефициаром и номиналом могут относиться среди прочего к доверительной собственности (трасту)[ix]. В иностранной практике также отмечается, что номинальное владение может принимать форму траста или иных подобных структур[x].
При этом НК РФ прямо относит трасты к иностранным структурам, которые сами по себе могут быть признаны КИК[xi]. Логично задаться вопросом: нет ли оснований для признания иностранной структурой и номинального владения?
НК РФ определяет иностранную структуру (ИС)[xii] как организационную форму, созданную в соответствии с иностранным правом без образования юридического лица, которая:
Сравнивая это с определением «номинального владения», упомянутым выше[xiii], можно увидеть, что как минимум два первых признака у него и ИС совпадают. Но отвечает ли номинальное владение третьему признаку: предусматривает ли оно доверительное управление активами? Если исходить из наиболее общего определения доверительного управления как совершения любых юридических и фактических действий с активами в интересах выгодоприобретателя[xiv], то следует признать, что номинальное владение отвечает всем признакам ИС. Для его учредителя (бенефициара) это будет означать необходимость [xv]:
Подобное развитие правоприменительной практики является нежелательным, но не невозможным. В то же время (в отличие от управляющего трастом) «классический» номинал действует исключительно по указаниям бенефициара, не имеет дополнительных функций и не несет рисков по управлению активами. Даже если эти отношения оформлены трастовой декларацией, с точки зрения общего права такая структура была бы, скорее всего, признана притворным трастом (sham trust) – то есть трастом, реальной целью которого не является передача контроля над активами управляющему[xvi]. Подобные трасты признаются недействительными.
Это показывает, что номинальное владение, даже переведенное в более привычные термины трастового управления активами, все же отличается от «полноценной» структуры, сближаясь с договором поручения, который допускает совершение только определенных действий и в соответствии с обязательными указаниями доверителя[xvii]. Эти соображения потенциально могут быть использованы при попытке налоговых органов приравнять номинальное владение к ИС.
3. «Номинал» как иной вид контроля
Если первый из рассмотренных подходов оправдан только в рамках «амнистии капиталов», то второй ведет к дополнительным обязанностям для бенефициара в рамках законодательства о КИК. Но предположим, что бенефициар все же хочет раскрыть государству свой контроль над иностранной компанией, акциями которой владеет номинал. Может ли он сделать это, не признавая себя ни прямым, ни косвенным участником такой компании?
Такой способ действительно есть. Помимо прямого/косвенного участника КИК, ее контролирующим лицом может быть признан и тот, кто осуществляет контроль над компанией в своих интересах по иным основаниям: в силу участия в договоре по управлению такой компанией или иных особенностей отношений между ним, компанией и третьими лицами[xviii] (в том числе номиналами).
Соответственно, не признавая владение акциями иностранной компании «через номинала» ни прямым участием в ее капитале, ни самостоятельной ИС, налоговый резидент России тем не менее может признать себя контролирующим лицом такой компании. При этом у него не возникает ежегодной обязанности по определению финансовых результатов деятельности номинала как ИС и подачи уведомления о КИК в его отношении (подчеркну, что это не затрагивает обязанности контролирующего лица по отношению к самой иностранной компании). Однако налогоплательщику в каждом случае придется тщательно исследовать содержание договора с номиналом (если он вообще существует в письменном виде), чтобы установить правомочия последнего – ограничиваются ли они только исполнением инструкций или предоставляют номиналу определенную свободу действий, которые могут быть истолкованы налоговыми органами как признак самостоятельной КИК?
[i] Федеральный закон от 08.06.2015 N 140-ФЗ «О добровольном декларировании физическими лицами активов и счетов (вкладов) в банках и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»
[ii] Пп.2-3 п.1 ст.2 Закона №140-ФЗ
[iii] См. Письмо Минфина России от 23.04. 2018 г. N 03-04-05/27059
[iv] П.2 ст.105.2 НК РФ
[v] Толковый словарь Ушакова. Д.Н. Ушаков. 1935-1940.
[vi] Пп.2 п.1 ст.3 Закона №140-ФЗ и п.64 и лист Б Порядка заполнения формы специальной декларации, Приложение №2 к Закону №140-ФЗ
[vii] П.8 ст.39, п.2 ст.41 НК РФ
См. также Статья: Что изменилось для КИК в 2015 году и другие поправки Налогового кодекса (Зубков С.) («Практическая бухгалтерия», 2015, N 9)
[viii] См. «Комментарий к Федеральному закону от 8 июня 2015 г. N 140-ФЗ «О добровольном декларировании физическими лицами активов и счетов (вкладов) в банках и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (постатейный) (Борисов А.Н.) (Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2015)
[ix] Статья: Амнистии капиталов быть (изучаем условия добровольного декларирования активов. Комментарий к Законам от 08.06.2015 N 140-ФЗ, от 08.06.2015 N 150-ФЗ) (Бугаева Н.Г.) («Главная книга», 2015, N 15)
[x] См., например, дело Федерального Апелляционного суда Канады The Jensen Star, пар.14
[xiii] Пп.2-3 п.1 ст.2 Закона №140-ФЗ
[xiv] П. 2 ст. 1012 ГК РФ
[xv] Ст.25.14, 25.15 НК РФ
[xvi] Rahman v. Chase Bank [1991] JLR 10, Minwalla v. Minwalla, [2005] EWHC 2823