Уступка третьим лицам что это
Уступка третьим лицам что это
ГК РФ Статья 388. Условия уступки требования
(в ред. Федерального закона от 21.12.2013 N 367-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
Перспективы и риски арбитражных споров и споров в суде общей юрисдикции. Ситуации, связанные со ст. 388 ГК РФ
Споры в суде общей юрисдикции:
1. Уступка требования кредитором (цедентом) другому лицу (цессионарию) допускается, если она не противоречит закону.
2. Не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника.
3. Соглашение между должником и кредитором об ограничении или о запрете уступки требования по денежному обязательству не лишает силы такую уступку и не может служить основанием для расторжения договора, из которого возникло это требование, но кредитор (цедент) не освобождается от ответственности перед должником за данное нарушение соглашения.
(в ред. Федерального закона от 08.03.2015 N 42-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
4. Право на получение неденежного исполнения может быть уступлено без согласия должника, если уступка не делает исполнение его обязательства значительно более обременительным для него.
Соглашением между должником и цедентом может быть запрещена или ограничена уступка права на получение неденежного исполнения.
Если договором был предусмотрен запрет уступки права на получение неденежного исполнения, соглашение об уступке может быть признано недействительным по иску должника только в случае, когда доказано, что другая сторона соглашения знала или должна была знать об указанном запрете.
(абзац введен Федеральным законом от 26.07.2017 N 212-ФЗ)
5. Солидарный кредитор вправе уступить требование третьему лицу с согласия других кредиторов, если иное не предусмотрено соглашением между ними.
Что в договоре значит фраза «Права требования уступке не подлежат»?
Читатель Константин спрашивает:
Часто встречаю в шаблонных договорах фразу «Права требования уступке не подлежат», хотелось бы узнать, что это значит?
Разберемся с терминами: право требования и уступка
Константин, чтобы понять, что значит фраза «права требования уступке не подлежат», давайте разберем ее по частям: сначала права требования, а затем уступка.
Право требования — это право, которое вытекает из обязательств по договору. Например, если клиент оплатил товар, он вправе требовать от продавца поставку товара, и наоборот: если продавец поставил товар, у него есть право требовать оплату.
Уступка — разговорный термин, в мире юристов ее называют цессией — это передача права требовать что-либо третьему лицу.
ИП Лютиков заключил договор с ИП Морковкиным на поставку товаров. Лютиков товар оплатил, но Морковкин его не поставил. Товара у Лютикова нет, но у него есть право требовать товар, и это право он может передать другому человеку или компании.
Такая передача будет называться уступкой права требования или цессией, тот, кто передает права — цедентом, а тот, кто принимает, — цессионарием.
Еще два термина, с которыми нужно разобраться, — это денежное и неденежное исполнение обязательств:
Права требования по договорам с денежными и неденежными обязательствами можно уступить.
Продажа квартиры в недостроенном доме — это уступка права требования
Пример уступки права требования по договору с неденежными обязательствами — продажа квартиры в недостроенном доме. Когда дольщик покупает квартиру на этапе котлована, он на самом деле покупает не квартиру — ее-то еще нет, — а право требования квартиры у застройщика. Когда дом достроят, он сможет воспользоваться этим правом и получить квартиру.
Но пока дом строится, дольщик может продать свое право требовать квартиру у застройщика другому человеку. И это будет уступкой.
Продажа долга — тоже уступка права требования
Пример уступки с денежными обязательствами — это переуступка банком права требования денег по кредитному договору. Например, банк может продать долг коллекторскому агентству, если ему надоело ждать денег от заемщика.
Уступка может быть по договору или на основании закона
Уступка права требования бывает двух видов: по договору и на основании закона.
Уступка по договору. Например, ИП Лютиков заключает договор с ИП Капустиным и на основании этого договора передает ему права требования товара с ИП Морковкина. При этом с Морковкиным сделку согласовывать не нужно.
Уступка требования по договору оформляется письменно с нотариусом или без, как любой другой договор. Исключение — сделки, которые нужно регистрировать, например в Росреестре, если речь о недвижимости, или Роспатенте, если о товарном знаке. Уступку таких прав тоже нужно регистрировать.
Права поручителя — статья 365 Гражданского кодекса
На основании закона. В законе перечислены случаи, когда права требования переходят от одного лица к другому без договора:
Во всех этих случаях права требования уступаются без договора.
Когда права уступке не подлежат
Есть два случая, когда нельзя уступить права требования.
Права неразрывно связаны с личностью кредитора. Например:
Под кредитором тут понимаем любого человека, которому что-то должны: деньги, услуги, товары, имущество.
Уступка с ограничениями
Кроме прямого запрета на уступку, есть еще ограничения, которые могут помешать передать права требования.
Требуется согласие должника. Требование о согласии должника на уступку может быть прописано в договоре, если речь о неденежном исполнении. Если такое требование есть, а согласия должника нет, права уступать нельзя.
Согласие может понадобиться, даже если в договоре нет запрета на уступку неденежного исполнения или требования получать согласие — в том случае, когда уступка прав всё усложняет.
Ремонтная компания согласилась починить крышу на объекте в Москве, но владелец объекта хочет уступить право требования человеку с объектом во Владивостоке.
Уступка прав требования человеку с объектом в другом городе усложняет работу компании: нужно поехать во Владивосток, перевезти туда инструменты и материалы, работников или найти всё это на месте. Поэтому уступать права без согласия ремонтной компании нельзя.
Придется заплатить штрафы за уступку. Если речь об уступке денежных обязательств, в договоре может быть прописан штраф. Например: за передачу долга коллекторам банк платит штраф 50 000 рублей. При этом пункт о штрафе не отменит уступку и не станет основанием для расторженияни договора кредитования и договора уступки
Нужно получить согласие других кредиторов. Если кредиторов несколько и один из них хочет уступить свои права требования, ему нужно получить согласие остальных, если они не прописали другие условия в договоре.
Допустим, два банка выдали кредит компании, тогда если один из банков захочет передать свою часть долга кому-либо, ему нужно получить согласие второго банка.
Что такое цессия. Объясняем простыми словами
Цессия (от лат. cessio — «уступка, передача») — это уступка требования. Она оформляется договором, по которому тот, кому должны деньги, имущество или услуги, уступает право требования долга другому лицу.
Например, Владимир взял в микрофинансовой организации (МФО) 20 000 рублей. С процентами и пени он должен уже 50 000, но отдавать заём не спешит. Организация может продать долг Владимира коллекторам с дисконтом, например, за 5% от общей суммы требований, то есть за 2500 рублей.
Того, кто продаёт долг, называют цедентом, а того, кто покупает, — цессионарием. Условия сделки они прописывают в договоре цессии или договоре уступки права требования (эти названия равнозначны).
Допускается уступка как денежных, так и неденежных требований. Цедент может даже передать требования, которые пока не возникли. Например, продавец ещё не поставил товар, а покупатель — за него не расплатился. Если договор поставки этого не запрещает, будущие требования можно кому-нибудь перепродать.
Цессия применяется в разных сферах деятельности, в том числе:
При заключении договора долевого участия (ДДУ). Застройщик продаёт квартиры в ещё не построенном доме по договору долевого участия. Он обещает дольщику передать жильё к определённому сроку, а дольщик обязуется принять квартиру и оплатить её. Дольщик может уступить своё требование до подписания акта приёма-передачи квартиры. Поскольку ДДУ подлежит государственной регистрации, договор цессии тоже придётся регистрировать в Росреестре либо в МФЦ.
Примеры употребления на «Секрете»
«Сейчас на первичном рынке квартиру можно купить по договору долевого участия, переуступке прав (цессия), договору купли-продажи. Все они подлежат обязательной регистрации в Росреестре. Если застройщик предлагает иную схему (например, соглашение о намерениях), то с ним лучше не связываться».
(Управляющий партнёр компании «Метриум» Надежда Коркка — о цессии при покупке жилья.)
«На «Авито» выставили на продажу банковскую цессию, то есть переуступку прав кредитора требовать деньги или имущество у должника. За 249,3 млн рублей покупатель получит возможность стрясти долги с разорителей уральского банка».
(Об уступке крупного долга, который образовался у собственников разорившегося банка.)
Ошибки в употреблении
Помимо цессии, то есть уступки требования по сделке, есть ещё переход прав кредитора другому лицу. Такие ситуации не являются уступкой прав.
Например, наследники умершего человека получают право требовать возврата денег от тех, кто ему задолжал. Или компанию купила другая организация и получила её права требования себе. Либо страховая компания возместила ущерб пострадавшему, а сама предъявила требования к виновнику — этот случай называется суброгацией.
Нюансы
По умолчанию уступить требования можно без согласия должника, если в договоре займа (подряда, страхования и т. д.) не прописан запрет на цессию. Запрет может быть как в явной форме, так и вытекать из содержания договора — например, там написано, что личность покупателя имеет существенное значение для продавца. Суд расценит такую формулировку как запрет на уступку без согласия другой стороны.
Ограничения по уступке прав:
Нельзя уступить требования, связанные с личностью должника. Например, право на алименты или на возмещение вреда жизни и здоровью. Или когда один из собственников компании хочет продать свою долю и предлагает её в первую очередь совладельцам, имеющим преимущественное право на покупку. Они не могут передать его право третьему лицу, поскольку это право связано с их личностью.
Банки и МФО могут передавать требования только другим профессиональным кредиторам, коллекторам, включённым в государственный реестр (и имеющим соответствующие лицензии), и тем, кого сам заёмщик указал в согласии, полученном после выхода долга на просрочку (если иное не было установлено законом или договором).
Нельзя передавать коллекторам долги за коммунальные услуги. Управляющая компания, ТСЖ, жилищный кооператив или наймодатель должны взыскивать деньги самостоятельно.
По договору цессии можно передавать только права, а не обязанности. Например, уступку торговой площадки от одного арендатора другому не получится оформить цессией, поскольку арендатор передаёт не только право на арендуемую площадь, но и обязанности по внесению арендной платы, ремонту, соблюдению норм пожарной безопасности и т. д. В этом случае придётся обсуждать вопрос с арендодателем.
Что такое цессия
Как работает и зачем она нужна
Я работаю в коллекторском агентстве. Мы покупаем долги у банков и МФО с дисконтом, а потом их взыскиваем. А те, что не получается взыскать, перепродаем дальше. Такие сделки оформляются через договор цессии.
В статье расскажу все, что знаю про цессию. Эта информация пригодится, если решите купить квартиру в новостройке, будете получать возмещение со страховой компании или столкнетесь с недобросовестным заказчиком, подрядчиком, поставщиком или покупателем.
А еще цессия — полезная вещь для компаний на общей системе налогообложения, которые используют метод начисления для признания доходов и расходов. Она позволяет избавиться от проблемной дебиторской задолженности и уменьшить сумму налога на прибыль.
Что такое цессия
Цессия — это уступка требования. Требование возникает из каких-то обязательств.
Например, Вася взял у соседа 100 тысяч рублей в долг по расписке. У Васи появилось обязательство вернуть деньги, а у соседа теперь есть право требовать исполнения этого обязательства.
Вот срок подошел, а Вася не отдает долг. Говорит, что денег нет и когда будут — неизвестно. Сосед может взыскивать долг самостоятельно, но это сложно и долго: придется ругаться с Васей и ходить по судам.
Другой вариант — уступить требование кому-нибудь еще. Сосед пошел к знакомому юристу, чтобы проконсультироваться, как вернуть свои деньги. А юрист говорит: «Давай выкуплю у тебя требование за 10 тысяч рублей». Сосед думает: лучше получить меньше, но сейчас, чем больше, но в далеком будущем, и то не факт. Он подписывает договор цессии, и с этого момента Вася должен не соседу, а юристу.
На юридическом языке тот, кто уступает требование называется цедентом, а тот, кто забирает — цессионарием. Документ, где прописаны условия этой сделки, — договор цессии. Его другое название — договор уступки права требования. Он может называться и так и так — от этого суть не меняется.
Цедент — старый кредитор, цессионарий — новый кредитор
Причины возникновения. Переход требования может произойти по сделке. Это когда стороны договорились, подписали договор цессии и передали требование от цедента к цессионарию.
Еще бывает переход прав кредитора в силу закона. В таких случаях договор составлять не нужно. Например:
С точки зрения юридической терминологии, уступка требования по сделке и является цессией. А вот переход прав кредитора в силу закона называть цессией — моветон и не комильфо.
Отличия от переуступки. Нет такого понятия, как переуступка, зато есть уступка.
По такому договору можно передавать только права, а обязанности — нельзя.
Допустим, арендатор снимает какое-то помещение под продуктовый магазин. Ему предлагают: «Уступи нам место, а мы заплатим». Вот такую уступку не получится оформить через договор цессии, потому что арендатор передает не только право занимать арендованную площадь, но и обязанности — платить арендную плату, ремонтировать помещение, соблюдать нормы противопожарной безопасности.
В этом случае нужно заключать договор передачи прав и обязанностей. Он объединяет свойства сразу двух договоров: цессии и перевода долга. Причем перевод долга возможен только с согласия кредитора, поэтому в целом оформить такую сделку без разрешения арендодателя нельзя.
Законодательная база и принципы
В гражданском кодексе есть принципы, по которым происходит уступка прав требования.
По общему правилу уступить права требования можно без согласия должника. Но бывает, что в договоре, на основании которого появилось требование, прописан запрет на цессию.
Запрет может быть в явной форме: «Стороны не вправе уступать права по настоящему договору третьим лицам». Или же просто написано, что личность кредитора имеет существенное значение для заемщика, личность заказчика — для исполнителя, личность покупателя — для поставщика. И наоборот. Такую формулировку суды тоже расценивают как запрет на уступку без согласия должника.
Например, в основном договоре может быть прописан штраф за цессию без согласия. Или, если из-за такой уступки должник понес дополнительные расходы, цедент и цессионарий должны их компенсировать.
Для договоров потребительского кредита и займа есть исключение. Если в них есть запрет цессии, то уступать требование нельзя. Об этом расскажу дальше.
Сначала читать, потом подписывать
Особенности уступки по неденежному обязательству. Здесь все сложнее: если в изначальном договоре стоял запрет на уступку, то должник вправе через суд признать цессию недействительной. Для этого ему нужно доказать, что приобретатель требования знал о запрете.
Если же в исходном договоре ничего не сказано про цессию, то можно обойтись без согласия должника. Но при условии, что замена кредитора не усложнит исполнение обязательства.
Фирма покупает оборудование по договору поставки. В этом договоре про цессию ничего не написано: нет ни запрета, ни условия о получении согласия. Зато там указано, что доставка оборудования за счет поставщика.
Покупатель оплачивает поставку, а взамен получает право требовать оборудование. Но этим правом он сам не пользуется, а уступает его компании, которая находится на другом конце страны. Теперь поставщик должен везти оборудование за тысячи километров, а это дополнительные расходы и риски. Получается, что цессия существенно усложнила для него исполнение обязательства.
Уведомление об уступке. Должника нужно письменно уведомить о цессии. Лучше, если это сделает первоначальный кредитор — цедент.
Должник вправе не исполнять обязательства новому кредитору, пока не убедится, что цессия действительно произошла. Доказательством считается официальное уведомление от цедента или договор цессии.
Однажды мы купили пакет долгов у одного крупного банка. Банк отказался тратить деньги и время на письма. Он потребовал, чтобы мы сами сообщили всем должникам о замене кредитора.
Это весьма странная ситуация, когда заемщик должен одной организации, а потом приходит другая, о которой он впервые слышит, и говорит: «Мы там между собой все решили, теперь плати нам». У человека сразу подозрение: «А вдруг это обман? Сейчас я отдам деньги, а потом выяснится, что никто мой долг не продавал, и придется оплачивать еще раз».
Чтобы у заемщиков не возникало вопросов, мы прикладывали к уведомлению копию договора цессии.
А еще бывает, что должнику забыли или не успели сообщить об уступке. А он взял и перечислил деньги старому кредитору — цеденту. Тогда новый кредитор — цессионарий — не может требовать, чтобы должник заплатил еще раз: обязательства считаются исполненными.
А дальше пусть цедент и цессионарий разбираются между собой. По закону если уже после уступки права требования цедент получает что-то от должника, он обязан передать это цессионарию.
Объем передаваемых прав. Важный принцип цессии: все условия документа, на основании которого возникло обязательство, остаются прежними. Например, цессионарий не может добавить в договор новые пункты от себя, чтобы увеличить процентную ставку или изменить подсудность. Он приобретает те же права и в том же объеме, которые были у цедента.
Но цедент может передать требование не полностью, а частично. Например, ничего не мешает уступить только одну половину долга, а другую — оставить себе. Когда обязательство выражается не в деньгах, разбить его на части бывает сложно. Тогда частичная цессия допускается при условии, что обязательство возможно разделить, и это не осложнит исполнение для должника.
Мебельная фирма работает под ключ: изготавливает мебель для офисов, привозит и собирает ее, а потом еще и убирает за собой. Для этого она каждый раз нанимает грузовую машину, грузчиков, сборщиков и уборщиков.
Клиент этой фирмы заказал много мебели — столы, шкафы и диваны, за что получил хорошую скидку. После оплаты клиент оставил себе право на шкафы, а на столы и диваны уступил двум другим компаниям.
В итоге сначала мебельная фирма везет, разгружает и собирает шкафы цеденту. На следующий день она таким же образом передает столы первому цессионарию, а еще через день — диваны второму цессионарию. Все фирмы находятся по разным адресам. Такая частичная уступка осложняет для должника исполнение обязательств.
Риски цессии
Уступка требования касается цедента, цессионария и должника. И для каждой из сторон есть свои опасности.
Риски для должника. Цессионарий может оказаться поддельным. Мошенник заявляет, что он новый кредитор, и требует деньги. Если должник заплатит аферисту, это не освободит его от обязательства перед настоящим кредитором. Поэтому лучше уточнить у цедента, действительно ли он уступил права требования, и если да, то кому.
Еще бывает, что недобросовестный кредитор передает одно и то же право требования несколько раз. Должник платит одному кредитору, потом приходит другой и тоже просит заплатить. Такие цессионарии могут даже не догадываться о существовании друг друга.
Тогда действовать нужно так: изучить доказательства уступки — уведомления от цедента или договоры цессии — и платить тому, кто получил право требования раньше других. Если доказательства не предоставляли, а все просто на словах, то отдавайте долг первоначальному кредитору. Это будет считаться надлежащим исполнением обязательств.
Риски для цедента. Тут важна цена сделки. Это нормально, когда долги продаются с дисконтом. Например, древние требования по кредитам мы покупаем у банков за 2—6% от суммы долга.
Теоретически стороны могут прописать в договор любую стоимость, о которой договорятся. Но если договорная цена будет сильно отличаться от рыночной, будут проблемы.
Продадите требование слишком дорого, и суд может признать цессию притворной сделкой, которая маскирует что-то другое, например дарение. Продешевите, и у налоговой могут возникнуть вопросы: вдруг таким образом компания уклоняется от налогов.
Другой риск, что цессионарий не заплатит и сам превратится в должника. Момент перехода требования можно указать в договоре цессии. Если там ничего про это нет, требование переходит в момент заключения договора. Потому бывают ситуации, когда требование уже ушло, а деньги за него еще не поступили.
Если цессионарий не отдаст деньги, придется идти в суд. Проблем можно избежать, если в договоре прописать: требование переходит после того, как цессионарий полностью рассчитается с цедентом.
Вот реальный случай: у организации было требование в размере 270 млн рублей. Взыскать эти деньги не получалось, потому что у должника не было активов. Тогда организация уступила требование другой компании за 265 млн рублей. Казалось, это выгодная сделка: продать безнадежный долг почти без дисконта.
Но новый кредитор требование забрал, а 265 млн не заплатил. Цедент подал на него в суд. Новый кредитор заказал оценку рыночной стоимости требования и принес результаты в суд. Оказалось, что реально этот долг стоит 4,6 млн рублей.
Такую переплату ответчик объяснил тем, что это вообще не цессия. Он просто собирался передать истцу определенное имущество, но бесплатно это сделать нельзя, дарение между коммерческими организациями запрещено.
Тогда, по словам ответчика, они придумали хитрую схему: истец продает ответчику по завышенной цене требование, но ответчик не оплачивает это требование. Тогда истец забирает у ответчика имущество в качестве отступного.
В итоге суд признал цессию притворной сделкой и отказал истцу во взыскании 265 млн рублей.
При этом цедент не отвечает за исполнение требования: если должник не заплатит новому кредитору — это проблемы нового кредитора.
Цессионарий имеет шанс заработать, когда долг продается с большим дисконтом или цедент ошибся в оценке вероятности взыскания.
Например, некоторые кредиторы не умеют работать с судебными приставами. Они относят исполнительный лист приставам и думают, что теперь деньги волшебным образом появятся у них на счету. Проходит время, но денег нет. Пристав присылает постановление об окончании исполнительного производства: не удалось найти должника и его имущество.
На самом деле пристав и не пытался, но взыскатель об этом не знает, потому что пустил дело на самотек. В итоге этот долг продают как безнадежный с большой скидкой, хотя по факту он вполне перспективный.
Бывает, что цедент уступает недействительное требование. Например, МФО подготовила огромный реестр должников и продает его целиком. Из-за технической ошибки в этот реестр попали люди, которые уже закрыли свои займы. Цессионарий требует от человека деньги, а он изумляется: как же так, я все отдал и ничего не должен.
Цедент отвечает перед цессионарием за недействительность требования. В такой ситуации цессионарий вправе взыскать с цедента то, что он заплатил по договору цессии, плюс убытки. Если цедент не вернет деньги добровольно, придется обращаться в суд. Защититься можно, если включить в договор дополнительные штрафы за уступку недействительного требования.
Другая опасность — уступка одного и того же требования нескольким цессионариям. Вы приходите к должнику, а он говорит: «Я уже не должник, 5 минут назад ваши коллеги заходили, я им все оплатил». Оказывается, жадный цедент не стал выбирать, кто ему больше заплатит, а продал одно и то же право всем желающим.
В такой ситуации надлежащим кредитором считается тот, кто заключил договор цессии раньше. А если деньги уже ушли не туда, то все вопросы стоит задавать хитрому цеденту. Или другому цессионарию — если он знал об этой афере.
Еще у цессионария есть риск, что должник предъявит ему возражения, которые были у него против предыдущего кредитора. По закону у должника есть такое право.
Может выясниться, что должник отказался платить не просто так, а потому что недоволен качеством предоставленных товаров или работ. И эти вопросы в суде придется решать уже новому кредитору. Если должник промолчит и не сообщит цессионеру о возражениях, то потеряет право ссылаться на них в суде.
Какие требования можно уступать
Требование можно уступить при соблюдении следующих условий:
Передать можно как денежные, так и неденежные требования. Допускается уступка требований, которые еще даже не возникли, в том числе по договорам, которые будут заключены в будущем.
Например, продавец еще не поставил товар, а покупатель — пока не оплатил. Требований нет ни у того, ни у другого, а есть только договоренности. Тем не менее эти будущие требования уже можно кому-нибудь уступить.
Но есть некоторые ограничения и запреты.
Ограничения в применении. Нельзя уступить требования, которые связаны с личностью кредитора.
Например, не получится передать право на алименты или на возмещение вреда жизни и здоровью, даже когда сам должник не возражает.
Или вот у компании два собственника, и один из них хочет продать свою долю. Тогда он должен в первую очередь предложить долю совладельцу, потому что у того есть преимущественное право на покупку. И это право совладелец не может передать кому-то еще: оно связано с его личностью.
Есть дополнительное ограничение для профессиональных кредиторов: например, банков и МФО. Такие кредиторы не вправе заключать договоры цессии с первым встречным. Они могут передавать требования только:
Если в договоре потребительского кредита или займа установлен запрет цессии, передавать требование нельзя. Вообще. Никому.
Есть также запрет по долгам за коммунальные услуги: их нельзя уступать третьим лицам, в том числе коллекторам. Если человек не платит коммуналку, то организация, которая оказывает жильцам услуги или поставляет ресурсы, будет взыскивать деньги самостоятельно.
Виды договоров
Договоры цессии можно разделить по разным признакам, например:
Разберу некоторые виды договоров цессии.
Между физическими лицами. Один человек уступает другому свое требование. Стороны подписывают договор цессии, цессионарий отдает цеденту деньги за уступку, а цедент передает правоустанавливающие документы, из которых возникло требование: например, расписки, договоры, акты.
Передачу денег по договору цессии рекомендую фиксировать подробной распиской, где будет указано, кто, кому, сколько и за что заплатил. Если цессионарий оплачивает сделку на банковскую карту цедента, нужно писать основание: «Оплата по такому-то договору цессии от такого-то числа».
Важно правильно все оформить и задокументировать: бывает, что цедент уже после получения денег пытается оспорить сделку и вернуть требование себе.
Сергей уступил Илье требование к должнику за 300 тысяч рублей. Они подписали договор цессии, и Илья передал Серею деньги под расписку. А потом начались чудеса: подпись Сергея на договоре начала исчезать, а он сам заявил, что ничего и никому не уступал.
Илья обратился в суд. Он сказал, что Сергей подписал документ ручкой с исчезающими чернилами. Илья показал копию договора цессии, которую он успел снять до того, как подпись окончательно пропала.
Кроме того, у него была расписка от Сергея, которую тот почему-то написал нормальной ручкой. Оригинал договора отдали на экспертизу и выяснили, что там действительно стояли подписи, которые потом пропали.
В итоге суд признал, что спорное требование теперь принадлежит Илье.
Между юридическими лицами. Договор между юридическими лицами — популярная вещь. Банки и МФО уступают требования коллекторам, а коллекторы перепродают их другим коллекторам. Владелец организации закрывает ее и перекидывает требования на другое юрлицо. Фирма уступает проблемную дебиторку другой компании, потому что не хочет заниматься взысканием или срочно нуждается в деньгах.
Договор цессии между организациями подписывают лица, которые имеют на это право. Если это делает не директор, действующий на основании устава, а кто-нибудь еще по доверенности, нужно сначала изучить эту доверенность. Возможно, таких прав у него вообще нет.
Трехсторонний договор. Двусторонний договор подписывают цедент и цессионарий, а трехсторонний — еще и должник. Для всех это удобнее: должника не нужно уведомлять об уступке, и он точно знает, перед кем теперь исполнять обязательства.
Другой плюс — цессионарий еще на этапе согласования договора может узнать, нет ли у должника возражений против требования. Если возражения отсутствуют, то стоит зафиксировать это в тексте договора. Если присутствуют, нужно оценить их серьезность и обоснованность, а потом решить, стоит ли приобретать требование.
Проблема трехстороннего договора в том, что должники обычно идут на контакт крайне неохотно и тем более не собираются подписывать какие-то документы.
Форма договора
Уступка требования оформляется таким же образом, как и само требование. Допустим, нужно передать требование по договору займа, который заверен у нотариуса. Тогда договор цессии также придется удостоверять через нотариуса.
Обычно договор цессии состоит из таких разделов:
Если договор цессии готовили не вы, сначала внимательно изучите каждый пункт. То, что непонятно, уточните или попросите помощи у юриста. Расскажу, на что следует обращать внимание при проверке или составлении такого документа.
Стороны и предмет. Договор цессии заключается между цедентом, цессионарием, иногда участвует еще и должник. Данные всех сторон следует указать в договоре без ошибок. Проверить реквизиты организации и индивидуального предпринимателя можно через выписку из госреестров — ЕГРЮЛ и ЕГРИП.
Там, кстати, будет написано, кто вправе подписывать от имени организации документы без доверенности. Обычно это руководитель. Если подпись ставит кто-то другой, стоит проверить, есть ли в его доверенности такие права.
Предметом договора цессии является переход конкретного требования от цедента к цессионарию. Требование нужно описывать так, чтобы можно было его четко определить:
Бывает, что на момент подписания договора цессии невозможно определить размер требования. Например, еще не подсчитан ущерб. Тогда в договоре цессии разрешается не указывать точную сумму. Главное — определить характеристики требования, которые позволят понять, что это такое и откуда возникло.
Существенные условия. Условие считается существенным, если его обязательно нужно согласовать в договоре. Для цессии — это условие о предмете договора. То есть стороны должны точно и однозначно определить, какое требование они передают друг другу.
Вот что бывает, если не прописать требование самым подробным образом. Михаил, Сергей и Александр сдавали в аренду помещение банку. Сначала все было хорошо, потом банк перестал платить, и накопился долг.
Арендодатели уступили право требования к банку другой организации. Но должник смог через суд признать договор цессии незаключенным.
Суд решил, что из содержания договора цессии невозможно определить требование: в договоре не прописано, из чего состоит сумма долга. Отдельно выделены только пени, а все остальное свалено в общую кучу. Да и по пеням большие вопросы: даже не указан период их начисления, и нет расчета.
Цена требования не относится к существенным условиям. Если цены нет в договоре, ее рассчитывают по аналогии: вот похожее требование уступили месяц назад за 100 тысяч рублей, значит, и это примерно столько же стоит.
Также важными, но не существенными условиями договора являются:
Еще в договоре можно указать, какие методы взыскания вправе применять новый кредитор. Например, у МФО и банков есть внутренние стандарты, где прописано, что можно говорить и делать при работе с должниками. Когда известные организации уступают требования, то в какой-то мере рискуют своей репутацией. Поэтому они просят, чтобы цессионарий тоже соблюдал эти правила.
По закону цедент отвечает за недействительность права требования. То есть если он уступит пустышку — долг, которого нет — цессионарий сможет потребовать с него деньги обратно. Тут есть хитрость: если в договоре цессии написано, что цедент не несет ответственность за недействительность самого требования, то взыскать с него ничего не получится. Но есть условия:
Образец договора цессии. Вот типовой договор. Из него можно слепить что-то подходящее под конкретные требования, интересы сторон и ситуацию. Можно сделать так, чтобы он в основном защищал интересы цедента или, наоборот, цессионария.
Заключение договора цессии
Заключение договора цессии сопровождается передачей документов, которые подтверждают право требования. В некоторых случаях договор цессии нужно регистрировать.
Документы. Старый кредитор обязан отдать новому кредитору все документы, которые удостоверяют право требования.
Чем больше документов, тем лучше. Обязательно нужен оригинал договора, на основании которого появилось требование. Также понадобятся другие документы:
Передачу документов лучше оформить отдельным актом, чтобы потом были доказательства, кто, кому и что отдал. Либо укажите полный перечень в договоре цессии, если документы были переданы до его подписания.
Регистрация. Уступку требования нужно регистрировать, если оно основано на сделке, которую тоже надо было регистрировать.
Например, уступаете требование, которое возникло из договора займа. Договор цессии не регистрируете, потому что договор займа не нужно регистрировать. А если уступаете требование по договору долевого участия — ДДУ — договор цессии необходимо зарегистрировать, потому что и ДДУ подлежит госрегистрации.
В таких случаях договор цессии считается заключенным с момента его регистрации.
Оформление сделки с нерезидентами
Резиденты в понимании валютного законодательства — это:
Те, кто не относятся к этому списку — нерезиденты.
Мы уже писали про то, как осуществляются сделки с нерезидентами:
Если кратко: банки регистрируют у себя договор с нерезидентом при условии, что сумма по нему не менее 3 млн рублей — для кредитных и импортных договоров, и 6 млн рублей — для экспортных.
Когда в уступке требования участвуют нерезиденты, такие сделки нужно проводить с учетом некоторых ограничений.
Уступка между резидентами требования к нерезиденту. Допустим, российская организация перечислила иностранной компании 4 млн рублей в качестве займа. Должник деньги не вернул, поэтому кредитор решил уступить требование другой организации — тоже российской. Тут участвуют цедент — резидент, цессионарий — тоже резидент, должник — нерезидент.
Так как сумма превышает лимит, договор займа должен быть зарегистрирован в банке. Тогда цедент должен снять его с учета, а цессионарий — поставить на учет уже от себя. Лучше заранее уточнить в отделе валютного контроля банка, как сделать все правильно.
Нужно помнить, что валютные операции между резидентами запрещены, так что рассчитываться за требование придется в рублях.
Цедент — резидент, цессионарий — нерезидент. В этом случае цедент снимает договор с учета только после того, как получит полную оплату за уступку требования.
Такую оплату лучше принимать на счет в том же банке, где зарегистрирована первоначальная сделка, чтобы избежать лишней бюрократии. Иначе схема будет такая: резидент получает сведения об операции в банке, куда поступили деньги по договору цессии. Эти сведения он предоставляет в другой банк, чтобы снять сделку с учета.
Особенности применения цессии
Я разберу особенности применения цессии в каждой области, чтобы вам не пришлось листать эти скучные законы.
При ДДУ. Вот застройщик продает квартиры на этапе строительства дома. Он вправе реализовывать их по договору долевого участия. Смысл этого договора такой: застройщик обязуется построить дом и передать участнику долевого строительства — дольщику — квартиру в определенный срок, а дольщик обещает за нее заплатить и принять.
Дольщиком может быть как человек, так и организация. Например, подрядчик, с которым застройщик расплатился квартирами. Или инвестор, который рассчитывает дешево купить, потом дорого продать и заработать. Или обычный человек покупает квартиру, чтобы в ней жить либо сдавать в аренду.
Вдруг дольщик решает продать квартиру, которой пока нет, а есть только право требовать ее у застройщика. Вот это требование он и может уступить, причем в любой момент до подписания акта приема-передачи квартиры.
ДДУ подлежит государственной регистрации, а значит и договор цессии тоже придется регистрировать. Если приобретаете квартиру у организации по договору цессии, то оплачиваете после того, как уступку зарегистрируют — так положено по закону. Если у физлица, отдать деньги можно и сразу, но все же лучше подождать регистрации.
Прежде чем подписывать договор цессии, проверьте, полностью ли расплатился дольщик с застройщиком. Если нет, тогда такая сделка происходит так: новый дольщик получает права требования на квартиру и одновременно принимает на себя долг по ДДУ. При этом нужно обязательно получить согласие застройщика на сделку, потому что она включает в себя перевод долга.
Кроме того, нужно проверить, нет ли в ДДУ условия о запрете уступки или требования согласовывать такую уступку с застройщиком. Если что-то подобное там есть, могут возникнуть проблемы с регистрацией договора цессии. А еще застройщик может обратиться в суд, чтобы оспорить уступку.
Если такого условия нет, то цедент и цессионарий вправе оформить сделку, не спрашивая мнение застройщика. Но письменно уведомить его об уступке нужно будет в любом случае.
В Т—Ж уже были статьи про приобретение недвижимости по ДДУ и цессии, почитайте нашу подборку:
По договору поставки. Права требования по договору поставки тоже можно уступать. Например, организация поставила покупателю продукцию, а денег почему-то не получила. Или, наоборот, покупатель оплатил товар, а его все никак не привозят.
А еще бывает так: небольшая компания хочет поставлять продукцию крупной сети. Сеть говорит: «Нет проблем, только мы работаем на условиях отсрочки платежа. Деньги выплатим через 2 месяца после поставки». Поставщик рискует получить кассовый разрыв, если согласится.
Но на помощь приходит посредник, который расплачивается за покупателя, а взамен забирает у поставщика право требования к нему. Этот посредник называется фактором, а услуга финансирования под уступку денежного требования — факторингом.
Так выгоднее для всех: поставщик получает плату за товар сразу, покупатель — рассрочку, а фактор — комиссию за услуги.
В страховании. Страхователь может передать требование к страховой компании другому человеку или организации. Например, так работают автоюристы: после ДТП они заключают договор цессии со страхователем и сразу выплачивают ему определенную сумму. Потом подают в суд на страховую и взыскивают с нее существенно больше, чем заплатили за уступку.
Нужно помнить, что посредник не будет выкупать требование себе в убыток. Если он предлагает что-то пострадавшему, значит, рассчитывает получить от страховой компании гораздо больше. Следует оценить, насколько выгодна такая сделка и не пытаются ли вас обмануть.
Обязательства страховой компании перед пострадавшим прекращаются после уступки. Этим пользуются недобросовестные страховщики, которые подсовывают на подпись договоры цессии и переводят требование на посредника. А пострадавший получает от посредника копеечное возмещение или самый паршивый ремонт.
Тут действует главное правило юридической грамотности: сначала читайте, потом подписывайте. А если что-то непонятно, сначала проконсультируйтесь с юристом.
По договору подряда. Заказчик договорился с подрядчиком о проведении каких-то работ, например о ремонте офиса. Но потом что-то пошло не так: подрядчик все выполнил, а денег не получил. У него возникло право требования к заказчику, которое он вправе передать другому лицу.
Или все было иначе: подрядчик сделал некачественный ремонт, а заказчик потребовал возместить ему убытки. Такое требование он тоже может уступить.
При банкротстве. Когда должник не в состоянии расплатиться по своим обязательствам, кредиторы могут обанкротить его. В рамках этой процедуры приходит конкурсный управляющий и смотрит, что ценного есть у должника. То, что находит, пытается продать, а вырученные деньги распределяет между кредиторами. Права требования — тоже активы, их можно оценить и продать.
Еще бывает, что цессию используют в преддверии банкротства. Компания понимает, что дело плохо, и пытается перевести свои права требования на другое юрлицо, чтобы они не достались кредиторам. Такие сделки оспариваются, если были совершены за три года до подачи в суд заявления о банкротстве или позднее.
В кредитных банковских операциях все происходит примерно так: у кредитора есть пакет долгов и желание его продать. Тогда он сообщает коллекторам: «Есть лот из 100 договоров, без залога и поручителей, почти по всем есть судебные приказы или решения, общая сумма задолженности 50 млн рублей, средний срок просрочки — 400 дней. Кто сколько даст?». Тот, кто заплатит больше, заберет себе все требования.
Бывает, что цессия происходит в интересах должника. У Андрея был древний долг перед банком, приставы уже вовсю искали его имущество, но найти не получалось. Однажды у Андрея появился шанс устроиться на престижную и высокооплачиваемую работу, но вот беда — туда не брали должников.
Тогда он обратился в коллекторское агентство с предложением. Андрей хотел, чтобы организация выкупила его долг перед банком со скидкой, а он бы закрыл его с учетом вознаграждения за услуги коллекторов. В итоге банк согласился избавиться от безнадежного долга, запись про Андрея пропала из банка данных исполнительных производств, и он смог устроиться на работу.
Взыскание и оплата по договору
Если договор цессии заключается между двумя юридическими лицами, он обязательно должен быть возмездным — бесплатно уступить требование не получится. Иначе это дарение, а оно запрещено в отношениях между коммерческими организациями.
Цессия возможна на разных стадиях взыскания.
Уступка на досудебном этапе. Новый кредитор получает права старого и может требовать долг как через суд, так и без суда. Обычно цессионарий начинает с того, что отправляет должнику претензию, иногда совмещая ее с уведомлением об уступке.
Когда переговоры не дают результата, цессионарий идет в суд. Есть нюанс: если обратиться в порядке приказного производства, могут возникнуть проблемы. Дело в том, что судебные приказы выдаются только по бесспорным требованиям.
Некоторые мировые судьи считают, что при уступке требование перестает быть бесспорным. Поэтому они отказывают цессионарию в вынесении приказа и отправляют его судиться в порядке искового производства.
Уступка на стадии судебного разбирательства или исполнительного производства. Цессионарий должен обратиться в суд с заявлением о процессуальном правопреемстве. Судья проверит документы и, если все нормально, вынесет определение.
После этого цессионарий займет место цедента и сможет участвовать в судебных процессах. При этом дело не рассматривают заново, а продолжают с того же места. Поэтому за необдуманные заявления и признания цедента в суде отдуваться придется цессионарию.
Например, два человека судятся из-за долга по расписке. Должник говорит, что деньги не брал, а расписку его заставили написать. А кредитор подтверждает, что действительно это никакой не заем, просто должник поцарапал ему машину и пообещал компенсировать ущерб.
Потом кредитор устает бегать по судам и уступает требование кому-то другому. Цессионарий заявляется на заседание и узнает, что, оказывается, цедент ранее уже признал расписку безденежной.
Таким же образом следует действовать, если цессионарий приобрел требование, по которому возбуждено исполнительное производство. Пристав заменяет старого кредитора на нового, когда есть определение суда. Обращаться за определением нужно в тот же суд, который выдал исполнительный документ.
Расторжение договора
Есть несколько способов расторгнуть договор цессии:
Т—Ж уже писал про все эти способы максимально подробно — почитайте на досуге.
Оспаривание и признание недействительным
Оспаривать уступку нужно через суд. Вот основания, по которым суд может признать договор цессии недействительным или незаключенным.
Требование нельзя уступать по закону. Например, женщина передала подруге право на алименты от бывшего мужа. Или управляющая компания уступила требования по коммунальной задолженности коллекторам.
Сделка совершена перед банкротством, а ее цель — спасти активы от взыскателей или удовлетворить требования одного кредитора в ущерб других.
Не соблюдена форма сделки. Например, договор цессии должен пройти госрегистрацию, но не прошел. Или его нужно было удостоверить у нотариуса, но почему-то стороны это не сделали.
Не согласовано существенное условие договора — его предмет. То есть из текста договора невозможно понять, какое конкретно требование передается цессионарию.
Запрет на цессию. В договоре, из которого появилось требование, установлен запрет на цессию. Либо там указано, что для уступки требуется согласие должника, а оно не получено. При этом требование должно быть неденежным. Придется доказывать, что цессионарий действовал недобросовестно — заранее знал про запрет и все равно принял требование.
Гораздо сложнее оспорить уступку денежного требования вопреки запрету. Для этого нужно доказать, что цедент и цессионарий заключили договор цессии с целью причинить вред должнику.
Требование подарено. Цедент и цессионарий — коммерческие организации, а требование передано бесплатно.
Цессия — притворная сделка, которая прикрывает что-то другое. Например, уступку безнадежного долга по завышенной цене суд может расценить как дарение денег под видом цессии.
Бухгалтерские проводки
Для организации важно правильно отразить цессию с точки зрения бухучета.
Например, компания «Ромашка» выдала заем на три месяца компании «Рога и копыта». Сумма займа — 80 тысяч рублей. Но заемщик деньги не вернул, сумма долга с учетом процентов выросла до 100 тысяч рублей. Так у фирмы «Ромашка» появилась дебиторская задолженность, которую она уступила коллекторскому агентству «Слышьгдеденьги» за 40 тысяч рублей.
У покупателя (цессионария). Цессионарий делает финансовое вложение, чтобы приобрести актив — право требования.
Допустим, ситуация немного другая: обязательство возникло из договора поставки, а не займа. «Слышьгдеденьги» применяют общую систему налогообложения, а не упрощенную. Тогда цессионарию нужно еще начислить НДС по ставке 20/120 с разницы между суммой долга и стоимостью уступки:
(100 000 Р – 40 000 Р ) × 20/120 ).
Нюансы налогообложения
Тут все зависит от того, какую систему налогообложения используют цедент и цессионарий.
Цедент на общей системе налогообложения. Если требование возникло из договора займа или кредитного договора, платить НДС не нужно.
В других случаях ситуация такая: начислять НДС следует, только если цена требования при уступке превышает сумму долга. Такая ситуация встречается редко, обычно наоборот требования уступают с дисконтом.
Например, рекламное агентство уступило за 100 тысяч рублей долг по договору оказания услуг на миллион рублей. В результате агентство потеряло 900 тысяч рублей, поэтому платить НДС не нужно.
Что касается налога на прибыль, тут деньги, которые цедент получил от цессионария, признаются доходом. А сумма уступленного долга идет в расходы.
Если разница между доходом и расходом отрицательная, то это убыток налогоплательщика. Этот убыток включается во внереализационные расходы и снижает налог на прибыль. Убыток учитывается в полном объеме, если срок оплаты требования уже наступил к моменту уступки.
Вот рекламное агентство получило убыток:
Этот убыток оно может включить в состав внереализационных расходов. Налоговая база цедента по налогу на прибыль уменьшилась на 900 тысяч рублей.
Бывает, что требование передается заранее — до наступления срока оплаты. Тогда в расход можно записать только часть убытка.
Чтобы избежать претензий со стороны налоговой, проконсультируйтесь у опытного бухгалтера или консультанта, как правильно считать эту часть.
Цедент на упрощенной системе налогообложения. В этом случае цессия не снижает, а увеличивает налоговую базу. Проблема в том, что оплата от цессионария идет в доходы, а вот сумма уступленного долга в расходах не учитывается.
Рекламное агентство получило от цессионария 100 тысяч рублей — это доход. А сумма уступленного долга — миллион рублей — это не расход. В результате цессии налоговая база цедента по налогу на прибыль при УСН увеличилась на 100 тысяч.
Цессионарий на общей системе налогообложения. Если купить долг по займу или кредиту, то платить налог на добавленную стоимость не придется. В остальных случаях налоговая база возникает, когда должник возвращает деньги. Платить НДС нужно с разницы между ценой уступки требования и суммой, которую заплатил должник.
Должник, который не заплатил рекламному агентству, перечислил цессионарию миллион рублей. Тогда получается, что НДС равен:
Еще цессионарий платит налог на прибыль.
Вот должник перевел миллион рублей — они считаются доходом цессионария. Доход можно уменьшить на 100 тысяч — сумму, которую цессионарий потратил на приобретение требования. Итого налоговая база по налогу на прибыль выросла на 900 тысяч рублей.
Цессионарий на упрощенной системе налогообложения. То, что должник заплатит цессионарию, признается доходом. Но есть нюанс: когда это долг по договору займа или кредитному договору, то в доходы идут проценты, а основной долг не учитывается.
При этом если долг куплен с дисконтом — а так оно обычно и бывает — в доходы все равно следует включить ту часть, которая превышает сумму уступки, даже если она поступила по основному долгу.
Например, организация на УСН купила требование по кредиту в размере 400 тысяч рублей. За эту сделку цессионарий заплатил банку 40 тысяч рублей. Весь долг — это сумма кредита, процентов и пеней там нет.
Должник вернул все 400 тысяч цессионарию, а он не учел их в доходах: это же основной долг. Потом приходит налоговая и говорит: «Так нельзя. Вы же требование со скидкой взяли, так что доход у вас 360 тысяч рублей». А траты на приобретение требования в состав расходов включать нельзя.