Условия исполнения смарт контракта чем регулируется

Электронная форма сделок и «смарт-контракты»: что это такое и как может повлиять на привычное правоприменение?

Ведущий юрист, направление «Налоги и право» Группы компаний SRG

специально для ГАРАНТ.РУ

С 1 октября 2019 года вступил в силу закон, который внес ряд важных «цифровых» нововведений в Гражданский кодекс (Федеральный закон от 18 марта 2019 г. № 34-ФЗ «О внесении изменений в части первую, вторую и статью 1124 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации»; далее – Закон № 34-ФЗ).

В качестве основных новелл можно выделить:

Давайте рассмотрим новые правила об электронной форме сделки подробнее.

Формы совершения сделок – «было»

Для начала предлагаю вспомнить основные условия совершения сделок, которые действовали до вступления в силу рассматриваемого Закона № 34-ФЗ. Как установлено ГК РФ, сделки могут совершаться в устной или письменной форме. Устные сделки совершаются в том случае, когда законом или соглашением сторон не установлена письменная форма (п. 1 ст. 159 ГК РФ). При этом раньше письменная форма имела две разновидности: простая письменная и нотариальная.

Цифровые права – обязательственные и иные права, содержание и условия осуществления которых определяются в соответствии с правилами информационной системы, отвечающей установленным законом признакам. Осуществление, распоряжение, в том числе передача, залог, обременение цифрового права другими способами или ограничение распоряжения цифровым правом возможны только в информационной системе без обращения к третьему лицу (п. 1 ст. 141.1 ГК РФ).

Главным условием соблюдения письменной формы сделки является составление единого документа, который отражает содержание такой сделки. Подписывают его лица, совершающие сделку или должным образом уполномоченные на это (п. 1 ст. 160 ГК РФ). Кроме того, п. 2 ст. 160 ГК РФ позволял при совершении сделок использовать факсимильное воспроизведение подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровую подпись либо иной аналог собственноручной подписи.

Данное положение находило дальнейшее раскрытие в п. 2 ст. 434 ГК РФ (в старой редакции), согласно которому договор в письменной форме мог быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документацией посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Электронным документом, передаваемым по каналам связи, признавалась информация, подготовленная, отправленная, полученная или хранимая с помощью электронных, магнитных, оптических либо аналогичных средств, включая обмен информацией в электронной форме и электронную почту.

Таким образом, согласно положениям ГК РФ, действовавшим до вступления в силу рассматриваемых нововведений, сделка в письменной форме могла быть заключена в виде:

Формы совершения сделок – «стало»

Закон № 34-ФЗ устанавливает новый способ заключения письменной сделки – с помощью электронных либо иных технических средств, позволяющих воспроизвести на материальном носителе в неизменном виде содержание сделки. Причем допустимо использовать любой вариант, благодаря которому можно установить заключившее сделку лицо – в этом случае требование о наличии подписи считается выполненным (п. 1 ст. 160 ГК РФ в редакции Закона № 34-ФЗ).

Пункт 2 ст. 434 ГК РФ также претерпел изменения. Новая редакция данной нормы устанавливает, что договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа (в том числе электронного), подписанного сторонами, или обмена письмами, телеграммами, электронными документами либо иными данными.

Основное различие рассматриваемых правил о совершении письменной сделки:

По моему мнению, это кардинально меняет условия совершения сделки в практической сфере. Согласно пояснительной записке к законопроекту, данные нововведения вводятся для целей облегчения совершения сделок с цифровыми правами. Выражение лицом своей воли с помощью электронных или иных технических средств (например, при заполнении формы в интернете) приравнивается к простой письменной форме сделки. По замыслу законодателя, это должно стать основой для заключения так называемых «смарт-контрактов», а также упростить совершение односторонних сделок.

Письменная форма будет считаться соблюденной при выражении воли с помощью технических средств, если:

Часть волеизъявлений сегодня совершаются путем отправки сигналов с помощью клавиш на смартфонах или компьютерах. Такие действия являются юридически значимыми сообщениями (ст. 165.1 ГК РФ), причем большинство из их представляют собой еще и односторонние сделки.

Включение уточнений в ст. 160 ГК РФ позволит дать толчок новым способам выражения воли субъектов гражданского права при выдаче доверенностей, выдаче согласия на совершение сделки, отказе от договора и т.п.

«Смарт-контракты«

А теперь рассмотрим нововведения относительно такой разновидности сделки, как «смарт-контракт».

Закон № 34-ФЗ ввел в ст. 309 ГК РФ пункт, согласно которому при наступлении определенных обстоятельств сделка может быть исполнена без направленного на исполнение обязательства отдельно выраженного дополнительного волеизъявления его сторон путем применения информационных технологий, определенных условиями сделки. Тем самым данная норма вводит новый способ обеспечения исполнения обязательств – применение информационных технологий.

Если говорить простым языком, то «смарт-контракт» представляет собой программу для ЭВМ, которая отслеживает и обеспечивает исполнение обязательств. Стороны прописывают в таком «контракте» условия сделки, сроки, ответственность за их невыполнение и подписывают ее цифровыми подписями.

Далее «смарт-контракт» (компьютерная программа):

По замыслу законодателя, после идентификации пользователей в системе дальнейшее их поведение подчиняется алгоритму компьютерной программы, организующей сеть, а лицо, «покупающее» тот или иной виртуальный объект (цифровое право), получит этот объект автоматически при наступлении указанных в пользовательском соглашении обстоятельств. Тем самым воля, направленная на заключение договора, в такой сделке включает в себя и волю, направленную на исполнение возникшего обязательства.

На мой взгляд, данные нововведения должны повлечь революционные изменения в сфере заключения, исполнения и расторжения сделок, что затронет целый пласт отношений в гражданском правовом поле.

Применение электронных видов сделок, таких как «смарт-контракты», может найти широкое применение в таких сферах, как интернет-продажи, поставка товаров и сырья, перевозки и логистика, страхование, сфера исключительных прав и интеллектуальной собственности и др.

Сфера применения «смарт-контрактов» в настоящее время обширна и фактически не освоена ввиду отсутствия законодательного регулирования таких форм сделок. Но эта ситуация определенно изменится в связи с вступлением в силу Закона № 34-ФЗ.

Источник

Смарт-контракты: как они работают и зачем нужны

Принцип работы

Смарт-контракт («умный контракт») – это компьютерная программа, которая отслеживает и обеспечивает исполнение обязательств. Стороны прописывают в нем условия сделки и санкции за их невыполнение, ставят цифровые подписи. Умный контракт самостоятельно определяет, все ли исполнено, и принимает решение: завершить сделку и выдать требуемое (деньги, акции, недвижимость), наложить на участников штраф или пеню, закрыть доступ к активам.

Внешний вид смарт-контракта:

Можно прописать в умном контракте все стадии сделки или отдельную часть. В зависимости от этого он может быть:

Язык программирования смарт-контракта зависит от технологии. Если планируется использовать технологию распределенных реестров (блокчейн), есть смысл выбирать Solidity (используется в Ethereum), Go (используется в Hyperledger fabric), Java, Kotlin (Corda R3).

Характеристика существующих блокчейн-платформ:

Использование

Эксперты утверждают: можно автоматизировать что угодно, но это будет дорого и бессмысленно. Смарт-контракты разумно использовать для типовых, повторяющихся сделок (поставка, аренда, обеспечение тендеров, аккредитивы, гарантии, лицензионные платежи), исполнение которых легко отследить. Если информация для совершения таких сделок уже оцифрована или сделка основана на открытых данных (например, ЕГРЮЛ и ЕГРП), составить и исполнить смарт-контракт еще проще.

Большой потенциал у умных контрактов, взаимодействующих с интернетом вещей. Близкий по смыслу пример – каршеринговые компании: машину открывает приложение после совершения оплаты, а отслеживает GPS-датчик. Похожим образом может работать арендный смарт-контракт: ежемесячный платёж будет поступать на счет арендодателя в течение всего действия договора, но если деньги вовремя не внести, автоматический дистанционный замок заблокирует арендатору доступ в арендуемое помещение. Использование умных контрактов для проведения голосования исключит любые фальсификации и обеспечит максимальную прозрачность процесса, а при кредитовании – автоматически заблокирует счет должника в случае просрочки платежа и не позволит ему залезть в долги. При составлении завещания посредством смарт-контракта не понадобится нотариус.

В декабре 2016 года Альфа-банк совместно с S7 Airlines первыми в России провели расчёты с контрагентом с использованием смарт-контрактов. Авиакомпания внесла в обслуживающий ее банк согласованную сумму, в момент подачи заявки на аккредитив деньги списались со счета, а после поставки услуг и предоставления документов об этом поступили на счет исполнителя. Особенностью сделки является использование сразу двух смарт-контрактов в системе Ethereum: один нужен для открытия аккредитива, второй – для закрытия. Это снизило вероятность возникновения ошибок в коде, защитило интересы участников сделки и увеличило ее прозрачность.

Затем S7 Airlines разработала блокчейн-платформу для автоматизации торговых операций и запустила на ней сервис для расчетов с агентами, которые продают авиабилеты. А в августе 2018 года Альфа-банк совместно с S7 Airlines заключили смарт-контракт с оператором авиатопливного рынка «Газпромнефть‐Аэро». Этот контракт содержал информацию об объеме и стоимости топлива для самолетов авиакомпании. После того как командир воздушного судна запрашивал у оператора точный объем топлива, необходимый для выполнения рейса, онлайн-заявка для резервирования соответствующей суммы направлялась в Альфа‐банк. Моментальное подтверждение из банка запускало старт заправки. По ее окончании средства списываются, а в коммерческие службы сторон поступала информация о закрытии сделки со всеми документами. Смарт-контракт был разработан на блокчейн‐платформе Hyperledger. Новая технология позволила повысить скорость расчетов и минимизировать финансовые риски, поскольку ей не нужна предоплата и банковская гарантия.

Плюсы и минусы

У умных контрактов есть недостатки, которые и мешают их распространению в России:

Среди преимуществ смарт-контрактов выделяют:

Источник

Умное регулирование умных контрактов

Смарт-контракты — это инструмент с огромным потенциалом. Они автоматизируют правоотношения: платежи, фиксацию фактов, исполнение обязательств. Несмотря на свою незаметность, они в итоге могут изменить бизнес до неузнаваемости — радикально ускорить, удешевить и сделать безопаснее. А право с его цифровизацией во многом перестанет быть минным полем.

Однако неаккуратное обращение со смарт-контрактами, прежде всего, со стороны законодателя, может существенно замедлить их внедрение. Поэтому связанные с ними инициативы лучше оценивать на самых ранних стадиях.

Законотворческий май запомнится принятием в первом чтении сразу двух законопроектов, касающихся новых цифровых категорий в праве. Проект о цифровых финансовых активах (ЦФА), который задумывался, чтобы обеспечить, прежде всего, защиту от недобросовестного привлечения денег в рамках размещения токенов (т. н. ICO). И проект изменений в ГК, направленный на закрепление на общем уровне основных понятий и правил регулирования цифровых прав и цифровых денег.

И в одном, и в другом проектах есть предложения по регулированию смарт-контрактов — сделок, полностью или частично исполняемых с помощью программных алгоритмов. О них и поговорим.

Зачем их в принципе регулировать

Смарт-контракты при правильном подходе можно встраивать в полноценную работу уже сейчас. Однако смысл их фиксации в законе в том, чтобы снять лишние вопросы и риски, которые могут возникнуть при проверках госорганов, в судах, у нотариусов и т. д. Рамочное регулирование упрощает внедрение полноценных самоисполняемых сделок в промышленных масштабах.

Где смарт-контрактам место

Смарт-контракты касаются всего бизнеса, а не только небольшой части инвестиционных сделок в рамках ICO.

Законопроектом об изменениях в Гражданский кодекс предлагается зафиксировать смарт-контракты непосредственно в общем документе (ГК). И это правильный подход. Он не позволяет общим правилам «расползаться» по специальным законам. Не порождает на практике ненужных споров о применимости к отношениям, которые не регулируются специальным законом.

Однако определение смарт-контрактов есть и в проекте о ЦФА, хотя там ему совсем не место. Во-первых, в них просто нет потребности — если упоминание смарт-контракта убрать, ни одна из норм не потеряет смысл, а цели проекта будут по-прежнему достижимы. Во-вторых, непонятно, как соотносятся смарт-контракты из проекта о ЦФА со сделками с «автоматизированным исполнением обязательств» из правок в ГК.

Какое определение лучше

Несмотря на то, что закон о ЦФА должен быть совместимым с ГК на уровне определений, сейчас это не так. Различаются и дефиниции смарт-контрактов.

Авторы проекта о ЦФА, похоже, просто позаимствовали подход белорусских коллег, нормативно определивших смарт-контракты в декабре 2017.

В результате, в проекте фактически просто описали умные контракты в том виде как увидели их в ICO, и как они работают на популярных блокчейн-платформах (прежде всего, EthereumВиталика Бутерина). Это не очень профессиональный подход по разным причинам, но, в том числе, потому что ставит под вопрос контракты, которые технологически работают по-другому, но при этом несут ту же ценность для бизнеса.

В проекте изменений в ГК к определению смарт-контрактов более вдумчивый подход. Авторы использовали метод описания сути отношений, а не внешних признаков. В итоге, предлагают не вводить новую сущность, давая специальное определение, а лишь уточнить уже существующие положения по сделкам и обязательствам (даже не используя термин «смарт-контракт»).

Это правильнее, поскольку соответствует одному из правил эффективного нормотворчества — минимально необходимым изменениям, т. е. таким изменениям, которые позволяют урегулировать новые отношения и сферы с минимальной корректировкой законодательства.

С практической точки зрения это тоже плюс, т. к. позволяет более эффективно внедрять новые технологии, способные существенно изменить деловую практику.

Какова сфера применения

Применение смарт-контрактов значительно шире, чем ICO и операции с токенами. В действительности, в них прежде всего, заинтересован реальный сектор. На них можно автоматизировать договорные и корпоративные правоотношения.

Смарт-контракты в цифровой экономике нужны для обычных сделок (которых 99%), а не только транзакций внутри ограниченной блокчейн-среды (где по-прежнему пока доминирует хайп, но не всегда конкретная деловая ценность).

Поэтому попытка авторов проекта о ЦФА искусственно ограничить сферу для смарт-контрактов только цифровыми транзакциями выглядит странно.

Проект изменений в ГК эту ситуацию исправляет. Важно, чтобы реальный, не связанный с криптоэкономикой бизнес воспринимал смарт-контракты как то, чем может воспользоваться уже сегодня.

Что это за форма

Пока юридическое сообщество не пришло к единому мнению о сути смарт-контракта — варианты квалификации разнятся, включая такие экзотические как отнесение к новому виду договора.

Авторы проекта о ЦФА решили придумать для смарт-контрактов новую, неизвестную нашему праву форму договора — электронную.

Совершенно не обязательно захламлять законодательство новыми сущностями, когда в них нет потребности. Форму смарт-контрактов достаточно приравнять к письменной форме сделок. (И тем более не пытаться сделать из них отдельный вид договора.)

Такое решение имеет большое практическое значение, поскольку позволяет избежать ненужных споров о том, была ли заключена сделка, согласованы ли её условия и какие правила к ней следует применять сторонам. Как работать с письменными сделками прекрасно знают и бизнес, и государственные органы с судами. И к общей удаче, именно такой подход реализован в предлагаемых изменениях в ГК.

Должна ли быть привязка к технологии

Авторы проекта о ЦФА решили наступить на классические грабли при регулировании технологических отраслей — включили в определение смарт-контракта привязку к конкретной технологии (распределённых реестров).

Разработчикам изменений в ГК удалось избежать этой ошибки в отношении смарт-контрактов (правда, при определении понятий «цифровые права» и «цифровые деньги» рука авторов дрогнула и в тексте появились децентрализованные информационные системы).

Отсутствие указания на конкретную технологию абсолютно разумно, т. к. смарт-контракты на распределённых реестрах — лишь один из множества сценариев автоматизации правоотношений. Могут быть и другие варианты. И целесообразно конкретное технологическое решение оставлять на усмотрение сторон сделки, а не предписывать что-то определённое.

Такой подход соответствует и одному из базовых принципов нормотворчества — технологической нейтральности. Иначе придётся переписывать законы каждые 2–3 года, под очередные новые технологии. Что вряд ли разумно, учитывая всё возрастающую нагрузку на законодателей.

Что дальше

Подводя итог. После появления проекта изменений в ГК увеличились шансы, что смарт-контракты получат нормальное регулирование, которое стимулирует к их активному внедрению. Что, в свою очередь, поможет бизнесу повысить эффективность правоотношений, снизить транзакционные издержки и споры из-за неисполнения обязательств.

Для начала неплохо бы синхронизировать два законопроекта. Будет совершенно логично убрать упоминание смарт-контрактов из проекта о ЦФА.

Предложенные же изменения в ГК разумно дополнить положениями, которые уже на первоначальной стадии позволят снять некоторые проблемы для бизнеса при внедрении смарт-контрактов.

Так, желательно дополнить правилами приоритета между версиями договора на естественном и машиночитаемом языке (смарт-контракте), уточнить порядок применения смарт-контрактов в расчётах, зафиксировать общие правила использования смарт-контрактов в корпоративных отношениях.

Законопроект можно продолжать совершенствовать, но уже сейчас есть шанс, что появится адекватное регулирование смарт-контрактов, не зацикленное вокруг модных сейчас слов ICOи «токены». Остаётся надеяться, что процессе доработки этого законопроекта он не наполнится правками, которые сведут на нет всё позитивное, и оставят смарт-контракты уделом криптоактивистов.

Источник

Вызов цифровой экономики: смарт-контракты и цифровые права

С быстрым ростом популярности использования цифровых технологий, технологии блокчейн (Blockchain) и смарт-контрактов во всем мире, наше законодательство нуждалось в обновлении в целях урегулирования рынка новых объектов экономических отношений. Так, 18 марта 2019 года в России был принят Федеральный закон от 18.03.2019 № 34-ФЗ «О внесении изменений в части первую, вторую и статью 1124 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее – Федеральный закон), вносящий поправки в Гражданский кодекс РФ (далее ­­­­­­­– ГК РФ) о цифровых правах, которые вступят в законную силу лишь с 1 октября 2019 года.

Принятый Федеральный закон вводит в ГК РФ только базовые положения, такие как: понятие «цифровое право», нормы о лице, которое признается обладателем цифрового права, нормы о форме сделки и требованиям к ней, также предусматриваются нормы об использовании смарт-контрактов. Данные положения будут в дальнейшем более подробно раскрыты и урегулированы в других специальных актах.

Цифровым правом, согласно данному Федеральному закону, признаются «обязательные и иные права, содержание и условия осуществления которых определяются в соответствии с правилами информационной системы, отвечающей установленной законом признакам». Закрепление данной категории прав в ГК РФ позволяет:

Форма сделки признается соблюденной, если она совершена в простой письменной форме, а также в случае совершения сделки «с помощью электронных либо иных технических средств». Однако существует еще два условия:

Данным Федеральным законом также вносятся изменения в сферу создания и использования смарт-контрактов. Однако, прежде чем говорить о принятых положениях, давайте поговорим о том, что такое смарт-контракт и как он возник.

Последнее десятилетие активно развивается технология блокчейн (Blockchain), то есть выстроенная по определённым правилам непрерывная последовательная цепочка содержащих информацию блоков. Также определение технологии блокчейн было дано в докладе Всемирного экономического форума, а именно: это технологический протокол, который позволяет обмен данными напрямую между различными договаривающимися сторонами внутри сети без необходимости посредников[2]. В основе блокчейн заложена система распределенного ведения реестра, в которой отсутствует централизованное хранилище данных, что делает данную технологию одной из самых безопасных средств для хранения, передачи информации и совершения различных операций, в том числе в сфере криптовалют. Блокчейн нашел свое применение помимо финансовой еще во многих других сферах деятельности, в том числе и интеллектуальной собственности.

Идея первого смарт-контракта (smart contract) была предложена в 1994 году ученым в области информатики, криптографии и права Ником Сабо. Заключалась она в том, что описание всех условий умного контракта должно было осуществляться с помощью математических инструментов и языков программирования. Сам смарт-контракт Ник Сабо описывал в своих работах как электронный алгоритм, предназначенный для автоматизации процесса исполнения контрактов в блокчейн[3]. Однако практическая реализация такого контракта в те года была невозможна, так как концепция блокчейн была предложена лишь в 2008 году Сатоши Накамото, а практически реализована в 2009 году.

Принцип действия смарт-контракта заключается в следующем: такие контракты записываются в виде кода в компьютерной программе, отслеживающей и обеспечивающей исполнение обязательств. Стороны сделки прописывают в таком контракте условия, а также санкции за их невыполнения. Согласно новым положениям ГК РФ выражение лицом своей воли с помощью электронных или иных аналогичных технических средств, как например заполнение формы в сети «Интернет», приравнивается к простой письменной форме сделки. К тому же, стороны сделки могут решить: прописать им все условия сделки или же только определенные части. От объема внесенных данных смарт-контракты подразделяются на:

Подтверждение факта заключения договора в форме смарт-контракта, а также средства идентификации сторон будут определяться согласно общим положениям Федерального закона, описанным выше. Если смарт-контракту требуется взаимодействие со сторонними программами, организациями (например, банками), различными реестрами, то в данном случае используются специальные сервисы, с помощью которых смарт-контракт получает доступ к нужной информации в онлайн-режиме. К тому же такие специальные сервисы передают информацию о наступлении того или иного события, имеющего значение для его исполнения. Смарт-контракт на основании этого самостоятельно определяет все ли исполнено, все ли условия выполнены, не было ли нарушений с какой-либо стороны, и принимает решение: завершить сделку и выдать, например, денежные средства, или же наложить на сторону санкции за нарушение условий сделки. Федеральным законом в целях правового урегулирования работы смарт-контрактов вносится положение о том, что сделка может быть исполнена сторонами «при наступлении определенных обстоятельств без направленного на исполнение обязательства отдельно выраженного дополнительного волеизъявления его сторон путем применения информационных технологий».

По мнению специалистов, автоматизировать можно всё что угодно, однако делать этого не стоит, так как это бессмысленно и нерентабельно. Больше всего смарт-контракты подходят для типовых, часто повторяющихся сделок, таких как поставка, аренда, лицензионные договоры с открытой лицензией и так далее. Несмотря на то, что введение и использование смарт-контрактов весьма перспективно, такие контракты практически не распространены в России. На данный момент единственным крупным и успешным проектом введения смарт-контрактов в российском бизнесе является заключенный в 2018 году смарт-контракт для автоматизации торговых операций между S7 Airlines вместе с Альфа-банком и оператором авиатопливного бизнеса Газпромнефть-Аэро. Данный опыт использования технологии блокчейн и смарт-контрактов является первым на российском и международном авиатопливном рынке, позволяющий моментально оплачивать топливо непосредственно при заправке воздушных судов без предоплаты.

Смарт-контракты имеют преимущества перед обычными договорами, такие как:

Однако несмотря на все плюсы существуют и минусы, а именно:

Несмотря на все трудности в первое время, новые технологии все больше будут проникать в общество и общественные отношения, охраняемые правом, и в будущем займут свою весомую нишу в гражданском праве нашей страны.

[1] Нагродская В.Б. Новые технологии (блокчейн / искусственный интеллект) на службе права: научно-методическое пособие / под ред. Л.А. Новоселовой. Москва: Проспект// 2019.

[2] Deep Shift — Technology Tipping Points and Societal Impact / World Economic Forum Survey Report// (2015).

[3] Szabo N. The Idea of Smart Contracts// 1994.

Источник