какое объединение характерно для профессиональных адвокатов
Общие сведения
Адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления.
Адвокатура призвана на профессиональной основе обеспечивать защиту прав, свобод и интересов физических и юридических лиц. Это структура гражданского общества, профессиональное объединение адвокатов, созданное на добровольной основе в целях оказания квалифицированной юридической помощи.
Адвокатура в современной правовой системе России играет большую роль в самоограничении государственной власти. Положение адвокатуры является индикатором состояния демократии в обществе. Адвокатура во многом и индикатор «здоровья» самого государства с точки зрения его отношения, прежде всего, к демократии и защите прав личности. Только сильное и мудрое государство может позволить себе независимую адвокатуру в качестве «вечного оппонента» на правовом поле и принципиального партнера в лице института гражданского общества на поле политическом. Избыточный патернализм – недоверчивое, предвзятое, негативное, нетерпимое отношение к адвокатуре – свидетельство недостаточной силы государства.
Адвокатура – единственный на сегодняшний день институт гражданского общества, признанный законодательством.
В свою очередь служение праву как гуманистическому явлению и гражданскому обществу всегда являлось основной стратегической задачей адвокатуры.
Учитывая профессиональный уровень адвокатуры, ее максимальный региональный охват и активную гражданскую позицию многих членов сообщества, ФПА РФ видит одну из своих задач в том, чтобы установить и развивать тесные связи с другими гражданскими институтами.
Максимальное использование механизмов гражданского общества, его инструментов может быть эффективно, в частности, в реформировании законодательства, в борьбе с его нарушениями, в установлении благоприятного климата для становления государства, в котором право будет признано наивысшей ценностью.
Основополагающие принципы организации деятельности адвокатуры – это законность, независимость, самоуправляемость адвокатских образований, корпоративность, принцип равноправия адвокатов. Именно эти принципы провозглашаются в п. 2 ст. 3 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее – Закон об адвокатуре).
Принцип законности закреплен, прежде всего, в Конституции РФ, в ст. 15 которой говорится: органы государственной власти, органы местного самоуправления, должностные лица, граждане и их объединения обязаны соблюдать Конституцию РФ и законы.
Применительно к адвокатуре принцип законности выражается в необходимости соблюдения адвокатами законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре, которое включает Закон об адвокатуре, другие федеральные законы, нормативные акты Правительства РФ и федеральных органов исполнительной власти, регулирующих указанную деятельность, а также законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации.
Принцип законности – общеправовой, универсальный принцип, его можно рассматривать в качестве принципа всей системы права. Другие принципы организации и деятельности адвокатуры являются условием реализации законности. Каждый из них в отдельности это прямое и непосредственное выражение принципа законности. Нарушение любого из них – отступление от требования законности.
Принцип независимости адвокатуры является основополагающим для характеристики правовой природы и статуса адвокатуры. Адвокатура – институт, относительно независимый от государства, защищенный от государственного вмешательства в свою деятельность.
Ее независимость служит гарантией и необходимым условием независимости самих адвокатов при осуществлении ими адвокатской деятельности. Конечно, как организация публичной власти государство не может обойти своим регулирующим воздействием институт, осуществляющий полномочия по реализации своей функции по защите прав, свобод и интересов физических и юридических лиц. Главное – найти тот баланс, при котором такое воздействие не будет посягать на независимость адвокатуры.
Кроме того, государство обеспечивает ряд организационных аспектов ведения адвокатской деятельности. Например, территориальный орган федерального органа исполнительной власти в области юстиции ведет реестр адвокатов субъекта РФ; федеральный орган юстиции утверждает форму ордера на исполнение поручения адвокатом, выдаваемого в необходимых случаях соответствующим адвокатским образованием.
Помимо органов исполнительной власти, на адвокатуру в рамках своей компетенции оказывают воздействие органы законодательной и судебной власти. Первые, в частности, принимают законодательные акты, которые регулируют вопросы организации и деятельности адвокатуры в России, а судебные акты вторых развивают и толкуют положения законодательства.
Принцип самоуправления адвокатуры вытекает из ее негосударственного характера. Государство не может и не должно осуществлять управление этим институтом гражданского общества, вследствие чего адвокатура строится на принципе самоуправления в решении важнейших вопросов внутренней жизни. В соответствии с п. 2 ст. 35 Закона об адвокатуре органом адвокатского самоуправления в Российской Федерации является Федеральная палата адвокатов. Безусловно, важным элементом корпоративного самоуправления выступают также адвокатские палаты субъектов РФ.
Значение принципа корпоративности определяется тем, что лица, осуществляющие определенный вид деятельности, объединяются в корпорацию, профессиональную организацию. Данная корпорация разрабатывает свои внутренние правила и имеет целью защиту профессиональных интересов входящих в нее членов, повышение престижа профессии, представительство перед иными органами и организациями, в том числе государственными.
В соответствии с принципом равноправия адвокатов все адвокаты равны при осуществлении ими своей профессиональной деятельности.
Равенство адвокатов выражается в том, что:
Разумеется, правила поведения адвоката не ограничиваются следованием лишь указанным принципам. Лояльность к доверителю, соблюдение адвокатской этики, профессионализм и многие другие – важная составляющая характеристики как адвокатуры в целом, так и ее членов.
Формы адвокатских объединений как инструмент реализации правового статуса адвоката (А. Галоганов, «Право и жизнь», N 9, сентябрь 2011 г. )
Формы адвокатских объединений как инструмент реализации правового статуса адвоката
Предметом трудового правоотношения является сам процесс труда*(5), а не продукт труда. Аналогичное положение связано с процессом оказания квалифицированной юридической помощи. Более того, адвокату следует воздерживаться при определении размера гонорара (оплаты услуг) от возможного результата ведения дела (п. 3 ст. 16 Кодекса профессиональной этики адвоката). Этот вопрос требует дополнительного осмысления со стороны адвокатского сообщества. Но он менее революционный, чем представляется на первый взгляд. За введение трудовых отношений высказались 76,4% адвокатов со стажем до 5 лет и 86,3% учредителей адвокатских образований. Согласятся работать по найму 83,3% в возрасте до 30 лет.
Адвокат свободен в выборе формы адвокатского образования. В процессе своей деятельности он имеет право изменить вид организационной формы или перейти к такой же форме, но в другом составе. При этом не может быть ограничено место осуществления адвокатом своей деятельности. Адвокат имеет право одновременно состоять только в одной форме адвокатского образования.
Для размещения адвокатского кабинета можно использовать жилые помещения, принадлежащие адвокату либо членам его семьи на праве собственности, с согласия последних. Жилые помещения, занимаемые адвокатом и членами его семьи по договору найма, могут использоваться для размещения адвокатского кабинета с согласия наймодателя и всех совершеннолетних лиц, проживающих совместно с адвокатом. Разрешение законодателя размещать адвокатский кабинет в жилом помещении адвоката заслуживает всяческой поддержки*(7). Неразумно обязывать адвокатов, желающих практиковать индивидуально, арендовать или приобретать в собственность нежилые помещения*(8). Без права использовать для размещения адвокатского кабинета жилой дом или квартиру эта форма организации адвокатской деятельности окажется невостребованной*(9).
В дореволюционной России и в первые годы существования Советской власти адвокаты, будучи лицами свободной профессии, имели возможность открывать для приема доверителей кабинеты в своих квартирах*(10). В настоящее время в Тверской областной коллегии адвокатов насчитывается 65 адвокатских кабинетов, из которых 52 расположены в жилых помещениях. И только у 13 адвокатских кабинетов в качестве места нахождения указаны нежилые помещения (офисы)*(11).
В России, при определенных условиях, адвокатский кабинет имеет адрес офиса крупной коммерческой структуры. Такой адвокатский кабинет функционирует в составе юридической службы этой коммерческой структуры, а адвокат оказывает квалифицированную юридическую помощь одному, но крупному доверителю. Во Франции такое положение называется межпрофессиональное некоммерческое объединение лиц*(17). Такое объединение имеет целью облегчать каждому участнику объединения занятие его деятельностью. Цели объединений аналогичны целям форм адвокатских образований в РФ.
Учреждение адвокатского кабинета происходит в уведомительном порядке. Об учреждении кабинета адвокат направляет в совет адвокатской палаты заказным письмом уведомление, в котором указываются сведения об адвокате, месте нахождения адвокатского кабинета, порядке осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и адвокатом. Соглашения об оказании юридической помощи в адвокатском кабинете заключаются между адвокатом и доверителем и регистрируются в документации кабинета*(18).
Коллегия адвокатов. Прогрессивной формой адвокатских образований следует признать коллегию адвокатов. Указанное образование обладает статусом юридического лица и регистрируется в качестве некоммерческой организации. Учредителями коллегии могут выступать двое и более лиц, обладающих статусом адвоката, сведения о которых внесены только в один региональный реестр (п. 3 ст. 22 Закона об адвокатуре). Таким образом, коллегии образовываются по региональному принципу*(20).
Члены коллегии адвокатов не отвечают по ее обязательствам, коллегия адвокатов не отвечает по обязательствам своих членов. Таким образом, коллегия адвокатов обладает всеми признаками юридического лица. Тем не менее, в правоотношениях между коллегией и доверителями имеется интересная особенность: соглашение (договор) об оказании юридической помощи заключается между конкретным адвокатом и доверителем, и только регистрируются в документации коллегии. Ответственность за исполнение обязательств по Договору несет конкретный адвокат (п. 1 ст. 425 ГК РФ). Кроме того, в силу личного характера договора поручения адвокат обязан исполнить свои обязательства лично, если иное не предусмотрено самим договором (ст. 974 и 976 ГК РФ). Следовательно, коллегия адвокатов в этом случае не выступает в качестве самостоятельного субъекта отношений (точнее сказать, она просто не принимает участия в правоотношениях с доверителями). Более того, п. 16 ст. 22 Закона предусмотрено, что ничто в нормах, регулирующих деятельность коллегий адвокатов, не может рассматриваться как ограничение независимости адвоката при исполнении им поручения доверителя, а также его личной профессиональной ответственности перед последним*(21).
Коллегия адвокатов является некоммерческой организацией, основанной на членстве и действующей на основании устава, утверждаемого ее учредителями, и заключаемого ими учредительного договора (п. 2 ст. 22 Закона об адвокатуре). В учредительном договоре учредители обязуются создать коллегию адвокатов, определяют порядок совместной деятельности по ее созданию, условия передачи ей своего имущества; свои права и обязанности; порядок и условия выхода из ее состава и приема в коллегию новых членов (п. 4 ст. 22 Закона об адвокатуре). В Уставе учредители определяют условия передачи коллегии адвокатов своего имущества, порядок участия в ее деятельности, порядок и условия приема новых членов, права и обязанности учредителей (членов), порядок и условия выхода учредителей (членов) из ее состава*(22). Требования учредительного договора и устава обязательны для исполнения самой коллегией адвокатов и ее учредителями (членами).
Коллегия адвокатов считается учрежденной с момента ее государственной регистрации, которая осуществляется в порядке, установленном Федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц. Об учреждении коллегии адвокатов ее учредители направляют в совет адвокатской палаты заказным письмом уведомление, в котором указываются сведения об учредителях, место нахождения коллегии адвокатов, порядок осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между Советом адвокатской палаты и коллегией адвокатов и к которому прилагаются нотариально заверенные копии учредительного договора и устава.
Коллегия адвокатов имеет самостоятельный баланс, открывает счета в банках в соответствии с законодательством, имеет печать, штампы и бланки с адресом и наименованием, содержащим указание на субъект Российской Федерации, на территории которого учреждена коллегия адвокатов. Коллегия адвокатов вправе создавать филиалы на всей территории Российской Федерации, а также на территории иностранного государства, если это предусмотрено законодательством последнего. Адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов, являются членами коллегии, создавшей соответствующий филиал. Сведения об адвокатах, осуществляющих адвокатскую деятельность в филиале коллегии, вносятся в региональный реестр того субъекта Российской Федерации, на территории которого создан филиал.
Сведения об адвокатах, осуществляющих адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов, созданном на территории иностранного государства, вносятся в региональный реестр того субъекта Российской Федерации, на территории которого учреждена коллегия адвокатов.
Согласно п. 11 ст. 22 Закона об адвокатуре к отношениям, возникающим в связи с учреждением, деятельностью и ликвидацией коллегии адвокатов, применяются правила, предусмотренные Законом о некоммерческих организациях для некоммерческих партнерств (ст. 8), если эти правила не противоречат положениям Закона об адвокатуре. В частности, коллегия адвокатов не может быть преобразована в коммерческую или любую иную некоммерческую организацию, за исключением случаев преобразования коллегии адвокатов в адвокатское бюро (ст. 22 и 23 Закона об адвокатуре). Партнерство основывается на материальных и интеллектуальных вкладах для содействия его членам в осуществлении деятельности. Кроме того, согласно п. 3 ст. 8 Закона о некоммерческих организациях, учредительные документы коллегии могут предусматривать, что при выходе из ее состава каждый адвокат вправе получить часть имущества коллегии или его стоимость в пределах стоимости имущества, переданного им в собственность коллегии, за исключением членских взносов. Уставом может быть предусмотрено, что определенная часть имущества, принадлежащего коллегии адвокатов, составляет неделимые фонды, которые используются на определенные уставом коллегии цели, и не подлежит разделу между ее членами. В случае ликвидации коллегии адвокаты могут получать в стоимостном выражении либо в натуре часть ее имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, в пределах стоимости имущества, переданного членами коллегии в ее собственность.
Принципиальных отличий адвокатского бюро от некоммерческого партнерства Законом об адвокатуре не предусмотрено. Различия заключаются в особенностях статуса учредителей и членов адвокатского бюро, а также их отношений между собой и третьими лицами. Являясь юридическим лицом, адвокатское бюро может выступать в качестве субъекта гражданско-правовых и иных отношений, в частности, заключать от своего имени необходимые для текущей хозяйственной деятельности договоры, приобретать имущество, нести гражданские права и обязанности, являться работодателем по отношению к принятым в штат бюро работникам.
Поскольку Законом об адвокатуре не предусмотрено каких-либо особенностей участия адвокатского бюро в указанных отношениях, то в данном случае следует руководствоваться общими нормами с учетом тех особенностей, которые предусмотрены законодательством для некоммерческих организаций.
Одним из основных внутренних документов, регулирующим порядок ведения адвокатами деятельности в рамках адвокатского бюро, является партнерский договор*(32). Относится ли партнерский договор к учредительным документам адвокатского бюро? В редакции закона от 31 мая 2002 г. этот вопрос оставался открытым, что вызывало дискуссии. В соответствии с п. 3 ст. 23 Закона об адвокатуре предметом партнерского договора является совместная деятельность партнеров по оказанию юридической помощи, а не объединение усилий по учреждению адвокатского бюро. Отсутствие четкого указания в Законе об адвокатуре на то, что партнерский договор не относится к учредительным документам, на практике привело к тому, что налоговые органы требовали представления партнерского договора в качестве документа, необходимого для регистрации адвокатского бюро. Более того, в Письме МНС РФ от 25 февраля 2004 г. N 09-1-02/767 Заместитель Министра РФ по налогам и сборам действительный государственный советник налоговой службы РФ II ранга М.В. Мишустин указывал: «. учредительными документами адвокатского бюро также являются устав и учредительный договор. В связи с изложенным партнерский договор, заключаемый между адвокатами, учредившими адвокатское бюро, на основании п. 3 ст. 23 Закона N 63-ФЗ, не может рассматриваться как единственный учредительный документ, представляемый в регистрирующий орган в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».
Федеральным законом от 20 декабря 2004 г. N 163-ФЗ в п. 3 ст. 23 Закона об адвокатуре внесены изменения: «Партнерский договор является документом, который содержит конфиденциальную информацию, и не предоставляется для государственной регистрации адвокатского бюро». В партнерском договоре указываются: срок действия договора; порядок принятия партнерами решений; порядок избрания управляющего партнера и его компетенция; иные существенные условия.
В соответствии с п. 3 ст. 23 Закона об адвокатуре сторонами партнерского договора являются адвокаты-партнеры, учредившие адвокатское бюро. Учитывая, что членами адвокатского бюро могут быть не только учредители, но и адвокаты, вступившие в адвокатское бюро уже после его учреждения, то возникает вопрос, следует ли толковать данную норму как ограничение круга лиц, которые могут выступать в качестве партнеров. Решение этого вопроса имеет принципиальное значение, поскольку от имени партнеров заключаются соглашения об оказании юридической помощи (п. 5 ст. 23 Закона об адвокатуре), с момента прекращения партнерского договора партнеры несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам (п. 7 ст. 23 Закона об адвокатуре) и т.п.
Согласно ч. 3 ст. 23 Закона об адвокатуре адвокаты, учредившие адвокатское бюро, заключают между собой партнерский договор в простой письменной форме. По партнерскому договору адвокаты-партнеры обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. Партнерский договор является документом, который содержит конфиденциальную информацию, и не предоставляется для государственной регистрации адвокатского бюро. Следовательно, партнерский договор де-юре не является учредительным документом.
В текущей деятельности адвокатского бюро всегда надо учитывать, в каком качестве действует управляющий партнер при заключении гражданско-правовых договоров: как представитель адвокатов-партнеров или как исполнительный орган бюро. Соответствующим образом решается вопрос и о том, у кого возникают права и обязанности из совершенных управляющим партнером сделок: непосредственно у адвокатского бюро или у адвокатов-партнеров.
Как и управляющий партнер, иные адвокаты-партнеры так же могут выступать в двух качествах: 1) как члены (участники) адвокатского бюро, 2) как стороны партнерского договора. С учетом изложенного должен решаться вопрос об ответственности адвокатов-партнеров по обязательствам. Поскольку к деятельности адвокатского бюро применяются правила о коллегиях адвокатах и некоммерческих партнерствах, то на основании п. 12 ст. 22 Закона об адвокатуре и п. 1 ст. 8 ФЗ «О некоммерческих организациях» следует сделать вывод, что адвокаты как члены адвокатского бюро не отвечают по возникающим у бюро обязательствам в процессе его хозяйственной деятельности. Следовательно, предусмотренная п. 7 ст. 23 Закона об адвокатуре солидарная ответственность адвокатов в случае прекращения партнерского договора возможна только в тех случаях, когда стороной соответствующих обязательств являлись непосредственно адвокаты-партнеры, а не адвокатское бюро.
К учреждению и деятельности адвокатского бюро применяются правила статьи 22 «Коллегия адвокатов» Закона, если иное не предусмотрено п. 2 ст. 23 Закона. В числе прочего из этого следует, что адвокатское бюро, также как и коллегию адвокатов, можно рассматривать как частный случай некоммерческого партнерства (п. 18 ст. 22 Закона). Нормы о некоммерческом партнерстве ФЗ «О некоммерческих организациях» и нормы об адвокатском бюро Закона соотносятся как общие и особенные.
Организационные основы деятельности адвокатского бюро имеют значительное сходство с Профессиональными некоммерческими объединениями адвокатов во Франции, которые подлежат регистрации как юридические лица и вносятся в списки ассоциаций адвокатов*(33). Цель такого объединения: совместное занятие адвокатской деятельностью. Члены объединения отвечают по долгам объединения солидарно и полностью. «Клиентура», которую имел каждый адвокат профессионального некоммерческого объединения, если можно так выразиться, передается в пользование всего объединения. Адвокат не получает гонораров, а лишь долю в прибыли объединения в соответствии с долей уставного капитала. Текущие и производственные затраты несет объединение. Каждый адвокат персонально налогом не облагается.
Чрезвычайно важно определить, в чем при этом отличие адвокатского бюро от коллегии адвокатов. Адвокатское бюро является более тесным объединением адвокатов в сравнении с коллегией адвокатов. Адвокаты, учредившие адвокатское бюро, заключают между собой партнерский договор, по которому обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров (п. 3 ст. 23 Закона). В отличие от этого соглашение об оказании юридической помощи в коллегии адвокатов заключается между адвокатом и доверителем (п. 15 ст. 22 Закона).
Коллегия адвокатов более стабильное образование и сохранение ее статуса не зависит непосредственно от приема и выхода учредителей (членов), порядок и условия приема в коллегию адвокатов новых членов, порядок и условия выхода учредителей (членов) из ее состава определяются в учредительном договоре (п. 4 ст. 23 Закона). Тема наличия сходств и различий в этих адвокатских образованьях рассматривается и в периодической печати. Например, О.В. Поспелов выделяет девять позиций, по которым у адвокатского бюро и коллегии адвокатов имеются сходства и семь различий*(34).
Юридическая консультация. Наконец, последней формой адвокатских образований, которые предусматривает действующее законодательство РФ, является юридическая консультация. Необходимо отметить, что юридическая консультация по Закону об адвокатуре и адвокатской деятельности не имеет ничего общего с юридическими консультациями, образованными в соответствии с правилами Положения об адвокатуре в РСФСР. Особенность территориального устройства России, ее огромная социально-региональная неоднородность, делает чрезвычайно трудно реализуемым обеспечение доступности юридической помощи на всей территории страны*(35).
Юридическая консультация создается в целях обеспечения доступности юридической помощи адвокатской палатой по представлению органа государственной власти субъекта РФ в случае, если на территории одного судебного района общее число адвокатов во всех адвокатских образованьях, расположенных на территории данного судебного района, составляет менее двух на одного федерального судью (п. 1 ст. 24 закона об адвокатуре). Пункт 3 указанной статьи содержит перечень сведений, которые должно содержать Представление органа исполнительной власти субъекта РФ о создании юридической консультации.
Юридическая консультация является некоммерческой организацией, созданной в форме учреждения (п. 2 ст. 24 Закона об адвокатуре). Следовательно, если иное не установлено Законом об адвокатуре и иным специальным законодательством, к отношениям, возникающим в связи с созданием и деятельностью юридической консультации, применяются общие нормы закона, касающиеся правового статуса учреждений (ст. 120 ГК РФ). Например, имущество юридической консультации принадлежит ей на праве оперативного управления и является собственностью адвокатской палаты (ст. 296, 298-300 ГК РФ), а взаимоотношения адвокатов с юридической консультацией должны строиться на основе трудовых или подрядных договоров. Орган исполнительной власти субъекта РФ обязан предусмотреть размер средств на оплату труда адвоката. По обязательствам юридической консультации субсидиарную ответственность несет ее учредитель*(36).
Вопросы, связанные с порядком и условиями материально-технического обеспечения юридической консультации, выделением служебных и жилых помещений для адвокатов, направленных для работы в юридической консультации, а также с оказанием финансовой помощи адвокатской палате для содержания юридической консультации, регулируются законами и иными нормативными правовыми актами субъекта РФ (п. 3 ст. 24)*(37).
Федеральная Палата Адвокатов РФ совместно с АВА/CEELI и представительством Минюста США при Посольстве США в России работают над проектом модельного закона по вопросам адвокатуры для субъектов РФ. Законодательному собранию при внесении дополнений и изменений в законодательство об адвокатуре полезно будет учесть наработки по проекту этого модельного закона*(39).
Для этого глава ВАС России предложил внести в закон об адвокатуре поправки, которые обязали бы адвокатов публиковать почасовые ставки своей работы. Тем самым облегчить процедуру возмещения судебных расходов и вывести доходы адвокатов из тени.
По вопросу сокрытия гонорара президент Московской адвокатской палаты г. Резник убежден, что гонорары, выплачиваемые на различных этапах дела, сдаются в кассу или перечисляются на счета. За попытку укрыть сумму гонорара адвоката накажут в первую очередь партнеры*(42).
По возмещению расходов на оплату помощи адвокатов в Воронежской области суды пользуются Постановлением Совета Адвокатской палаты Воронежской области «О минимальном размере вознаграждения адвоката». «. У нас суды ориентируются на этот документ. От мировых, заканчивая областными. Такая же практика и по ФАС округов». Размер вознаграждения адвоката по определенной категории дел регулируется также другими нормативными актами*(43). Мировая практика функционирования адвокатуры в настоящее время применяет не столько установление минимального размера вознаграждения, сколько ограничение максимального размера. В Общем кодексе правил для адвокатов стран европейского содружества в п. 3.4.2 записано, что максимальный размер гонорара регулируется в соответствии с уставом объединения адвокатов. Введение любой ограничительной нормы должно предусматривать компенсационные меры. В связи с этим логично будет разрешить адвокатским образованиям (но не адвокатам лично) осуществлять предпринимательскую деятельность.
Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» прямо не разрешает, но и не запрещает адвокатским образованиям заниматься предпринимательством. Однако прибыль, полученная от такой деятельности, не подлежит распределению между их членами, а должна направляться на цели, для достижения которых оно создано. Действующее российское законодательство допускает осуществление некоммерческими юридическими лицами предпринимательской деятельности, которая служит достижению их целей и соответствует этим целям (п. 3 ст. 50 ГК РФ; п. 2 ст. 24 Закона о некоммерческих организациях). Этот вопрос относится к одному из самых проблемных вопросов в организации внутренней жизни адвокатуры. Одни адвокаты, ограниченно трактуя Закон, категорически возражают против привнесения в свою жизнь какой-либо коммерческой направленности, другие, наоборот, считают возможным сочетание адвокатской деятельности с коммерческой.
Прежде чем ответить на поставленный вопрос утвердительно, хотелось бы проанализировать ряд норм, регламентирующих данный вопрос.
Несомненно, ни о каком предпринимательстве и коммерции в адвокатской деятельности не должно быть речи ни по закону, ни по своей природе. В части же, касающейся другой разрешенной Законом деятельности, которую ведет адвокат, например научной, преподавательской и иной творческой деятельности, которая к адвокатской не относится и таковой не является, данные ограничения на адвоката не распространяются. Соответственно не могут быть распространены эти ограничения и на образованные адвокатами адвокатские структуры (коллегии адвокатов, адвокатские бюро, кабинеты, юридические консультации). Кроме того, на адвокатские образования не распространяется запрет на ведение предпринимательской деятельности и в других формах.
Все вышесказанное вполне укладывается в рамки как Конституции РФ, ГК РФ, так и Законов об адвокатской деятельности, о некоммерческих организациях. Более того, эта схема уже опробована активными и думающими адвокатами*(46).
кандидат юридических наук,
Заслуженный юрист Российской Федерации,
президент Адвокатской палаты Московской области
«Право и жизнь», N 9, сентябрь 2011 г.
*(4) Вместе с тем, антагонизма в возникающих трудовых отношениях, субъектом которых на стороне работника является лицо, имеющее статус адвоката, нет. Правила внутреннего трудового распорядка, которым должен подчиняться работник, являясь локальным нормативным актом, утверждаемым работодателем, не создают видимых препятствий для осуществления адвокатской деятельности.
*(6) См. напр.: Галоганов А. Проект закона об адвокатуре ущемляет права граждан России // Российская юстиция. 2001. N 8. С. 37; Мирзоев Г. В ходе второго чтения нам удастся улучшить этот закон / Российская юстиция. 2001. N 8. С. 44.
*(7) См.: Малич Е.И. Адвокатский кабинет: проблемы становления и их решение // Адвокатская палата. 2003. N 3. С. 24.
*(9) См.: Резник Г.М. Закон об адвокатуре должен покончить с вакханалией в адвокатском сообществе // Российская юстиция. 2002. N 2. С. 37-38.
*(11) По материалам: www.ruslawyer.ru/69/ (15.09.2005).
*(12) Вестник Адвокатской палаты г. Москвы 2003 г. N 2.
*(13) По материалам: www.ruslawyer.ru/77/ (10.04.2006).
*(14) Адвокатская палата. 2003. N 6-8.
*(15) По материалам: www.apspb.ru/law/ (10.04.2006).
*(16) По материалам: Российский адвокат. 2004. N 6; 2005. N 1, 2, 5.
*(17) См.: Jacques Hamelin, Andre Damien. Les regles de la profession d’avokat. 8-e edition 1995. P. 45; Gaz. Pal 1990.2.75, note Andre Damien; См. также: reponse a question crite N 8298 J.O., A.N., 12 avr. 1992, p. 1506.
*(20) Имущество, внесенное учредителями коллегии адвокатов в качестве вкладов, а также приобретенное или полученное коллегией адвокатов в процессе ее создания и деятельности, принадлежит коллегии адвокатов на праве собственности (п. 11 ст. 22 Закона об адвокатуре).
*(23) См.: Вестник Адвокатской палаты г. Москвы 2003 N 2.
*(24) По материалам: www.ruslawyer.ru/77/ (10.04.2006).
*(25) См.: Адвокатская палата. 2003. N 6-8.
*(26) По материалам: www.apspb.ru/law/ (10.04.2006).
*(27) По материалам: Российский адвокат. 2004. N 6; 2005. N 1, 2, 5.
*(33) См.: Jacques Hamelin, Andre Damien. Les regles de la profession d’avokat. 8-e edition 1995. P. 47.
*(34) См. подр.: Поспелов О.В. К сравнительной характеристике адвокатских образований // Адвокатская палата. 2004. N 9.
*(36) См.: Козлова Н.В. Законодательство. 2003. N 9-10.
*(37) На территории Москвы действуют нормативные акты: Постановление Москвы от 21.03.2000 г. N 217 «Об установлении на 2000 год минимальной ставки арендной платы. «, Распоряжение Премьера Правительства Москвы от 26.02.1998 г. N 204-РП «О выделении в 1998 году денежных средств Финансово-хозяйственному управлению Мэрии Москвы на капитальный ремонт помещений юридических консультаций Московской городской коллегии адвокатов».
*(41) По материалам: http://www.strana.ru (28.02.2006).
*(42) Подход к определению суммы гонорара не может быть одинаковым для всех категорий дел. Дифференцированность в этом вопросе напрямую должна зависеть от сложности дела и объема защищаемого права.
*(43) См.: постановление Правительства РФ от 22 августа 2005 г. N 534 «О проведении эксперимента по созданию государственной системы оказания бесплатной юридической помощи малоимущим гражданам»; Постановление Правительства РФ от 23 июля 2005 г. N 445 «О порядке оказания юридическими консультациями и коллегиями адвокатов юридической помощи военнослужащим. «; Постановление Правительства РФ от 4 июля 2003 г. N 400 «О размере оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению. «; Приказ Главного управления специальных программ Президента РФ от 13 декабря 2005 г. N 39; Приказ Минюста РФ и Минфина РФ от 6 октября 2003 г. N 257/89н.
*(44) Как это предусмотрено, к примеру, в отношении адвокатской палаты. Вот на нее-то закон о некоммерческих организациях в этой части не распространяется. Таким образом, адвокатские образования в виде адвокатских коллегий и адвокатских бюро, как некоммерческие организации, могут заниматься всевозможными коммерческими проектами.
*(45) Например, коллегия адвокатов приобретает недвижимость, которую затем сдает в аренду и тем самым зарабатывает себе средства для развития собственной базы. В этом случае заключение договоров аренды вполне возможно выполнить силами исполнительного органа адвокатского образования.
Актуальная версия заинтересовавшего Вас документа доступна только в коммерческой версии системы ГАРАНТ. Вы можете подать заявку на получение полного доступа к системе бесплатно на 3 дня.
Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.
Журнал «Право и жизнь»
Научный и научно-популярный журнал «Право и жизнь» издается с 1992 года.
Его публикации тематически и содержательно отражают сложность и противоречивость развития отечественной научной и практической юриспруденции. Журнал выступал инициатором принятия различных нормативных правовых актов, разрабатывал вопросы конституционного, административного, муниципального, финансового, налогового, гражданского и уголовного права, помещал многочисленные материалы по тематике защиты прав человека и гражданина, большое внимание уделял развитию регионального законодательства, институтов местного самоуправления. Особое внимание уделялось вопросам теории права и государства, институциональной политологии.